2020年法律硕士(非法学)专业基础法条分析答案(网友版)

2020年法律硕士(非法学)专业基础法条分析答案(网友

版)

法条分析题：第57-58小题，每小题10分，共20分。要求符合

立法原意和刑法/民法理论。

第57题、我国《刑法》29条规定：“教唆他人犯罪的，理应按照

他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，理

应从重处罚。

如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，能够从轻或者

减轻处罚。”

请分析(1)、“教唆他人犯罪的”应如何理解?

(2)、“教唆不满十八周岁的人犯罪的”包括哪些情形?

(3)、“被教唆的人没有犯被教唆的罪”包括哪些情形?

答：(1)教唆他人犯罪的是指教唆犯，所谓教唆犯，指教唆他人实

行犯罪的人。具体来说，就是指故意引起他人实行犯罪决意的人。教

唆犯的基本特点是，教唆他人实行犯罪而自己并不参加犯罪的实施，

是使他人产生犯罪意图的人。

教唆犯应具备以下成立条件：

一是主观上具有使他人产生犯罪意图和决心的故意，即所谓唆使

他人犯罪的故意。这种故意的内容应是明确的，即他知道自己在教唆

什么人犯罪和犯什么罪。没有明确的故意内容，不能成立教唆犯;无意

引起他人产生犯罪意图的，更不能成立教唆犯。

二是在客观上实施了教唆他人犯罪的行为。通常表现为怂恿、诱

骗、劝说、请求、收买、强迫、威胁等方式，唆使特定的人实施特定

的犯罪。至于教唆行为是否实际引起被教唆人的犯罪意图和决心，被

教唆人是否实行了被教唆的犯罪，不影响教唆犯的成立。

(2)应根据不同情况分别处理：

一是教唆已满16周岁不满18周岁的人犯任何罪，都理应照刑法

典第29条第1款的规定从重处罚。因为刑法典第17条第1款规定：

“已满16周岁的人犯罪，理应负刑事责任。”

二是教唆已满14周岁不满16周岁的人犯故意杀人，故意伤害致

人死亡罪，理应对教唆犯从重处罚。因为我国刑法典第17条第2款规

定：已满14周岁不满16周岁的人犯上列各罪的，理应负刑事责任。

三是教唆已满14周岁不满16周岁的人犯我国刑法典第17条第2

款规定以外之罪，以及教唆不满14周岁的人犯任何罪，因为被教唆人

未达法定刑事责任年龄，缺乏成为犯罪主体的条件，他们实施的刑法

规定为犯罪的行为则不构成犯罪;因而教唆者不能成为教唆犯，实际上

他是把被教唆者当作犯罪工具来达到自己的犯罪的目的，完全符合间

接正犯的特征，理应按照间接正犯处理并从重处罚。

(3)被教唆的人没有犯被教唆的罪是指教唆未遂，所谓教唆未遂，

是指被教唆的人没有犯被教唆的罪。具体包括三种情形：

一是被教唆者并没有接受其教唆的犯罪意图。

二是被教唆者当时接受了教唆犯关于犯甲罪的教唆，但实际上他

实施的行为是乙罪，且乙罪与甲之间不存有重合关系。

三是教唆犯对被教唆人实行教唆时，被教唆人已有实施该种犯罪

的故意。

第58题、我国《合同法》第39条第1款规定：

“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方理应遵循公平

原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意

免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”

请分析：(1)、何为格式条款?

(2)、提供格式条款的一方负有哪些法定义务?

(3)、”采取合理的方式“应如何认定?

答：

(1)格式条款，是指当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合

同时未与对方协商的条款。

(2)提供格式条款的一方理应遵循公平原则确定当事人之间的权利

和义务，并采取合理的方式如采用足以引起对方注意的文字、符号、

字体等特别标识提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方

的要求，对该条款予以说明。否则，对方当事人有权申请撤销该格式

条款。

(3)“采取合理的方式”是指采用足以引起对方注意的文字、符号、

字体等特别标识提请对方注意免除或者限制其责任的条款。