企业法律顾问《经济与民商法律》第一章知识点：民法通则

2014企业法律顾问《经济与民商法律》第一

章知识点：民法通则

第一章民法通则

第一节民法概述

第一、调整对象

一、民法的概念

民法是大陆法系特有的术语，是人类对法律体系，尤其是

部门法学科认识的产物。在法律体系中，民法属于实体部门法，

是与刑法、行政法并列的、仅次于宪法的实体部门法。与这些实

体部门法相对应的是程序法。

民法起源于罗马私法，是调整社会普通成员之间关系的法

律。在这个法律中，以个人利益为核心，以人的平等和自治为理

念，当事人之间处于平等的地位。与私法判然有别的是公法，它

是以国家利益为核心，体现公共秩序、政治管理的法律。在这个

法律中，当人之间是命令与服从关系，处于不平等的地位。

据此，可将民法定义为：调整自然人或法人之间人身关系

和财产关系的法律规范体系的总称。

二、民法的含义

(一)形式上的民法与实质上的民法

形式上的民法就是指民法典，这是按一定逻辑顺序编纂的

民事法律规范体系;实质上的民法，是指调整人身关系和财产关

系的民事法律规范的总和，包括民法典以及各种民事单行法。我

国目前尚未完成民法典的制定，民法制定法主要以《中华人民共

和国民法通则》以及各种单行法律的形式公布。

(二)广义的民法与狭义的民法

广义的民法就是指所有的私法规范，包括调整人身关系、

财产关系、亲属关系、知识产权关系以及商事关系的法律规范;

狭义的民法，仅仅指调整人身关系和财产关系的法律，通常不包

括亲属法、知识产权法和商事法等法律规范。

(三)民法典与民法通则

民法典是按一定的逻辑体系和价值判断将各种民事制度规

定于一部法律内的法律文件。在法制，比较有影响的民法典是法

国民法典和德国民法典;在我国历，清末和民国时期曾制定过民

法典。中华人民共和国成立后，于1986年公布并施行了民法通

则，概括规定了民事法律的基本制度，有准民法典的性质。在

2002年12月召开的九届全国人大常委会第三十一次会议上，民

法典草案被列入正式议程进行审议。2007年3月16日，第十届

全国人民代表大会第五次会议通过了《中华人民共和国物权法》。

可以预见，一部新的民法典不久将可问世。

三、民法的调整对象

民法通则第2条规定：中华人民共和国民法调整平等主体

的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。

即民法调整的对象就是平等主体之间的人身关系和财产关系。

(一)人身关系

人身关系是“人格关系”和“身份关系”的合称。民法调

整的人身关系即是自然人的人格权关系和身份权关系。

所谓人格，是指自然人主体性要素的总称。人格关系是自

然人基于彼此的人格或者人格要素而形成的关系。人格要素是与

自然人人身不能分离的，没有直接经济内容的，包括生命、身体、

健康等物质性要素和姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等精神性要

素。人格在法律上不得抛弃、不得转让并不得褫夺。根据民法通

则的规定，法人亦享有名称权、名誉权、荣誉权等有限人格权。

所谓身份，是指自然人基于彼此的身份形成相互关系，包

括父母子女、兄弟妹、祖父母、外祖父母等亲属关系。身份关

系仅存在于自然人之间，也不得抛弃和转让。

(二)财产关系

财产是人们可以支配的有经济价值的资源和物品，财产关

系是人们基于财产的支配和交易而形成的社会关系。民法调整的

财产关系是发生于平等主体之间的。其特点是：(1)强调当事人身

份的非官方性质。这与发生于上下级之间或与国家之间的调拨、

没收、税收、等截然不同。这类具有服从性质的财产关系，

不由民法调整。(2)可以被支配。不能被支配的资源，如日月星辰、

气流风暴，不能作为财产。(3)人身的物质要素不能作为财产，如

人的器官、血液。

平等主体之间的财产关系，可分为两类：支配型与流转型。

支配型财产关系表述的是财产归何人控制的状态，回答财产“是

谁的”或“由谁利用”这样的问题。在支配型财产关系中，对物

的支配，民法上谓之物权关系;对智力成果的支配，民法谓之知

识产权。流转型财产关系反映的是商品交换中的财产关系，表述

财产在交易中即财产因买卖、租赁、借贷、承揽等行为而发生的

移转状态。流转型财产关系民法上谓之债的关系。

财产还可以区分积极财产和消极财产：前者指物权、知识

产权和债权等;消极财产仅指债务。

2014企业法律顾问《经济与民商法律》第一

章知识点：民事法律行为

第一章民法通则

第三节民事法律行为

民事法律行为的概述

一、民事法律行为的概念

严格称谓是“法律行为”，中国民法称民事法律行为。公民

或法人(民事主体)设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法

行为。

二、民事法律行为的特征

1、应是民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的行

为;

2、应是以意思表示为构成要素的行为;

3、应是合法行为。

三、民事法律行为的形式

在我国，民事立法确认民事法律行为可采用的形式包括：

明示形式和默示形式两大类。

1、明示形式

所谓明示形式就是行为人用积极的、直接的、明确的方式

表达其内部意思于外部，具体包括用言语进行表达内心意思的口

头形式;用文字表达内心意思的书面形式及其他形式，所谓其他

形式具体可表现为视听资料形式和须经特定主管机关履行特定

手续的特殊书面形式，诸如公证、审核批准、登记等。

(1)口头形式

口头形式是行为人通过言语表达其内心意思而成立的民事

法律行为，诸如当事人之间当面交谈、电话联系等。口头形式是

社会公众在社会生活中广泛适用于民事法律行为的形式。其优点

是快捷、迅速，但是，因其缺乏客观记载，在发生纠纷时难于取

证，所以，口头形式大多用于即时清结的小额交易行为，而金额

较大的、非即时清结的民事法律行为，则不宜采用口头形式。

(2)书面形式

书面形式是行为人以文字符号为表达内心意思而成立的民

事法律行为。书面形式的优点是通过文字符号将行为人所实施民

事法律行为的内容客观地记载于一定的载体上，成为确定当事

****利和义务的依据，有利于防止民事活动中的异议和便于民事

纠纷的处理。根据我国合同法第11条的规定，民事法律行为的

书面形式包括合同书、信件和各种数据电文——电报、电传、传

真、电子数据交换和等可以有形地表现民事法律行为内

容的形式。

(3)其他形式

①.视听资料，就是行为人通过录音、录像等所反映的声音

和形象以及电子计算机所储存地资料表现民事法律行为内容的

形式。

②.公证就是由公证机关对于民事法律行为的真实性和合

法性予以审查并加以证明的方式。公证的作用仅仅是证明民事法

律行为上真实的和合法的。当发生争议时，经过公证的民事法律

行为具有的证据力，当事人不得以其他形式的证据否认公证的效

力。应当强调的是，我国法律行为未经公证的，并不影响其法律

效力。

③.审核批准就是指依法必须经有关主管机关审核批准才

能成立的民事法律行为。

④.登记形式就是指依法必须向有关主管机关办理登记才

能生效的形式。在我国，基于不动产的公信原则。与不动产(如

房屋、土地、交通工具等)相关的民事法律行为一般都依法要办

理登记。这是此类民事法律行为的必备形式。

2、默示形式

默示形式是指不依赖语言或文字等明示形式，而通过某种

事实即可推知行为人的意思表示而成立的民事法律行为形式。行

为人虽然并没有作出明示的意思表示，但根据法律的规定，可以

认定行为人的某种客观事实状态就是表达同意进行民事活动的

意思。

法律对民事法律行为的默示形式是有严格限定的。只有在

法律明确规定的情况下才能认定行为人以默示的形式表示其意

思，例如，我国继承法第28条规定：“继承开始后，继承人放弃

继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，

视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后2个月内，作出接

受或者放弃受遗赠的表示，到期没有表示的，视为放弃受遗赠。”

民事法律行为的分类

一、根据民事法律行为的成立需要一方还是双方或者多方

的意思表示，其可分为：单方行为、双方行为和多方行为。

二、根据其是否必须采取法律规定的形式，民事法律行为

可以分为：要式行为和不要式行为。

三、根据其行为是否需要当事人支付对价(互为对价，但是

非为要求等价性)，民事法律行为就可以分为：有偿行为和无偿

行为。

四、依据其行为生效是否以标的物的交付为要件，民事法

律行为可以分为：诺成行为和实践行为。诺成行为自当事人达成

合意时成立，当事人交付标的物为履行其义务;而实践性行为自

当事人交付标的物时成立，交付标的物为行为成立的要件。

五、根据其相互间的关系，民事法律行为可以分为：主行

为和从行为。从行为依赖于主行为。

六、根据行为人实施行为所要发生法律后果的性质，民事

法律行为可以分为：财产行为和人身行为。

此外还有一些学者主张的分类，包括负担行为和处分行为;

双务行为和单务行为，等等。

民事法律行为的成立要件

一、一般成立要件

1、有意思表示。单方法律行为，当事人意思表示完成，法

律行为既告成立;双方法律行为，互相意思表示一致时法律行为

方告成立。

2、标的须确定并且可能。标的的确定，指关于标的表示须

达到能被具体认定的程度。认定标的确定与否的时点，通常为行

为成立时。标的可能，指标的在客观上须具有实现的现实性。二、

特殊成立要件

特殊成立要件是成立某一具体民事行为除一般条件外的其

他特殊事实要素。

1、在有因行为，原因欠缺法律行为不成立，原因就成了特

别要件。

2、在实践性民事法律行为，物之交付就是特殊要件，民事

法律行为在交付完成前不成立。

民事法律行为的一般生效要件

一、主体合格。行为人具有相应的民事行为能力;

二、意思表示真实;

三、内容合法。不违反法律或者社会公共利益。民事法律

行为从成立起具有法律约束力，行为人非依法或取得对方同意，

不得擅自变更或解除。

四、行为合法。

民事法律行为的特别生效要件

一、附条件的民事法律行为

二、附期限的民事法律行为

三、其他特别生效要件

无效民事行为

民事法律行为为一独立的概念，并且其实质为合法行为，

但在实际中，民事行为不必然合法，因此，我国民法创制了上一

位阶的概念--民事行为。

下列为无效民事行为：

一、无民事行为能力人实施的民事行为

(其中，无民事行为能力人所为的纯获利民事行为有效，其

他民事行为要经过其代理人的追认，因此可视为效力待定的民事

行为);

二、限制民事行为能力人依法不能独立实施的

(限制民事行为能力人依法不能独立实施的双务民事行为

需要经过其法定、指定代理人的追认，在未追认期间效力待定);

三、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违

背真实意思的情况下所为的;

(其中，一方以欺诈、胁迫手段损害国家、集体利益的行为

确定无效，损害个人利益的行为为可变更或者撤销的民事行为)

四、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的;

五、违反法律或者社会公共利益的;

六、经济合同违反国家指令性计划的;

七、以合法形式掩盖非法目的的。

无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。

可变更、可撤销民事行为

下列为可变更、可撤销民事行为，一方有权请求人民法院

或者仲裁机关予以变更或者撤销：

一、行为人对行为内容有重大误解的;

二、显失公平的。

被撤销的民事行为从行为开始起无效。

另外，民事法律行为可以附条件、附期限，附条件的民事

法律行为在符合所附条件时生效，附期限的民事法律行为在所附

期限届满时生效。

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工程估价

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2019一级建造师工程经济考点练习题：建设工程估价

【例题·单选】下列组成建设工程项目总概算的费用中,

属于工程费用的是(

)。【2017】

A.勘察设计费用

B.建设期利息

C.土地使用费

D.建设工程项目的设备购置费

【答案】D

【解析】本题考查建设工程项目总投资组成表，工程费

用包括建筑安装工程费和设备及工器具使用费。选项A、C属于

工程建设其他费，选项B属于资金筹措费。

【提示】掌握建设工程项目总投资的组成。清楚静态与

动态部分的区分，能正确归属各项费用。

【例题·多选】下列费用中,属于建筑安装工程人工费的

有(

)。【2017】

A.生产工人的技能培训费用

B.生产工人的流动施工津贴

C.生产工人的增收节支奖金

D.项目管理人员的计时工资

E.生产工人在法定节假日的加班工资

【答案】

BCE

【解析】人工费是指按工资总额构成规定，“支付给从

事建筑安装工程施工的生产工人和附属生产单位工人的各项费

用。内容包括:(1)计时工资或计件工资;(2)奖金;(3)津贴补贴;(4)加

班加点工资;(5)特殊情况下支付的工资。

【例题·单选】施工企业购买施工现场用安全帽的费用

应从(

)列支。【2017】

A.人工费用

B.材料费用

C.资产使用费

D.管理费用

【答案】D

【解析】劳动保护费：是企业按规定发放的劳动保护用

品的支出。如工作服、手套、防暑降温饮料以及在有碍身体健康

的环境中施工的保健费用等。

【例题·单选】施工企业向建设单位提供预付款担保生

产的费用，属于(

)。【2017】

A.财务费

B.财产保险费

C.风险费

D.办公费

【答案】A

【解析】财务费：是指企业为施工生产筹集资金或提供

预付款担保、履约担保、职工工资支付担保等所发生的各种费用。

【例题·单选】施工中发生的下列与材料有关的费用中，

属于建筑安装工程费中材料费的是(

)。【2017】

A.对原材料进行鉴定发生的费用

B.施工机械整体场外运输的辅助材料费

C.原材料在运输装卸过程中不可避免的损耗费

D.机械设备日常保养所需的材料费用

【答案】C

【解析】材料费是指施工过程中耗费的原材料、辅助材

料、构配件、零件、半成品或成品、工程设备的费用。内容包括：

1.材料原价：是指材料、工程设备的出厂价格或商家供

应价格。

2.运杂费：是指材料、工程设备自来源地运至工地仓库

或指定堆放地点所发生的全部费用。

3.运输损耗费：是指材料在运输装卸过程中不可避免的

损耗。

4.采购及保管费：是指为组织采购、供应和保管材料、

工程设备的过程中所需要的各项费用。包括采购费、仓储费、工

地保管费、仓储损耗。

【例题·单选】施工过程中，施工测量放线和复测工作

发生的费用应计入(

)。【2016】

A.分部分项工程费

B.措施项目费

C.其他项目费

D.企业管理费

【答案】B

【解析】措施项目费中工程定位复测费：是指工程施工

过程中进行全部施工测量放线和复测工作的费用。

【提示】熟练掌握建筑安装工程费按费用构成要素和造

价形成划分的建筑安装工程费用项目组成。次部分内容每年必

考。

作为竞争性费用。

【例题·多选】根据《建筑安装工程费用项目组成》(建

标【2013】44号文)，以定额人工费为基础的规费有(

)。【2016】

A.工程排污费

B.养老保险费

C.医疗保险费

D.工伤保险费

E.住房公积金

【答案】BCDE

【解析】社会保险费和住房公积金应以定额人工费为计

算基础，根据工程所在地省、自治区、直辖市或行业建设主管部

门规定费率计算。工程排污费等其他应列而未列入的规费应按工

程所在地环境保护等部门规定的标准缴的标准缴纳，按实计取列

入。

【例题·单选】某工程采购的一批钢材的出厂价为3980

元/吨，运费为50元/吨，运输损耗率为0.5%，采购保管费为2%，

则该批钢材的材料单价为(

)元/吨。【2016】

A.4129.90

B.4079.90

C.4050.15

D.4131.15

【答案】D

【解析】材料单价=[(材料原价+运杂费)×[1+运输损耗率

(%)]×[1+采购保管费率(%)]直接带入

(3980+50)(1+0.5%)(1+2%)=4131.153元。

【提示】熟悉各费用构成要素的计算方法及建筑安装工

程计价公式，其中掌握材料单价和台班折旧费的计算公式。建筑

安装工程计价中的其他项目费的内容和概念都要记忆掌握。