专业解析民法总则对公司法律业务的七个影响

专业解析《民法总则》对公司法律业务的七个影响

中华人民共和国民法总则》（以下简称《民法总则》）

已于2017年3月15日经第

届全国人大第五次会议审议

民法总则》

通过，并将于2017年10月1起施行。

的出台，对整个民商事法律体系产生了重大影响。公司法作为商法法律

渊源的重要组成部分之一，一直作为民法的特别法而存在。《民法总

则》关于公司法律业务的规定与现行规则进行了有效衔接，同时相较于

《公司法》的规定，亦作出

了诸多创新和发展。法律实务工作者应当重视《民法总则》

的出台对公司法律业务办理产生的重大影响。本文就

民法总则》可能对公司法律业务办理产生的影响，以《民法总则》条

文顺序为主线，试作梳理和分析，供大家参考。

、细化法定代表人的行为后果的约定，公司应加强

对法定代表人行为的规范与约束

则》第六

相关条款：《民法总

条规定，“依照法律或者法人章程的规定，代

表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。

法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人

承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表

第六条法权的限制，不得对抗善意相对人。

定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责

任。

法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程的

规定，可以向有过错的法定代表人追偿。

法定代表人系代表法人从事民事活动的法定主体，对

公司的行为效力具有重要的影响，《公司法》中涉及

代表人”的条款共计9处，在8个条款当中进行了规定，分

别为第七条、第十三条、第二十四条、第八

法定

条、九

条、一百二十八条、第一百四十六条、第一百五十五条。纵

观公司法的上述条款，规定的内容多系法定代表人的职权事

项，对法定代表人的行为后果未作出明确的规定，民法通

则》第四十三条虽然规定了“企业法人对它的法定代表人和其他工作人

员的经营活动，承担民事责任”，但因规定过于模糊，导致在实务

中，公司以法定代表人超越职权范围或者违反公司章程的约定，进而否

认某种行为的效力的抗辩情况

时有发生，合同相对人一般需要依据《合同法》第五十条[1]

的规定进行救济，不利于第三人利益的保护。

总则》第六条在《民法通则》第三十八条、四

步的

民法

三条的基础上，对法定代表人的行为效力进行了进

细化，明确了法定代表人行为的承担主体，《民法总则》第

条第三款相较于《合同法》第五十条而言，直接实行

第三人善意推定，更好地贯彻了公司法外观主义的保护原

则，更有利于保护第三人的合法权益。

第六

民法总则》

二条对第三人而言是重大利好，但是对公司

而言，确实公司责任的进一步明确和强化，加强对法定代表

人行为的规范和管理成为公司法律风险防范的重要内容之

当然《民法总则》的智慧之处在于法律在公司头上加把达摩力之剑

的同时，也为公司增设了救济的渠道。对于法定代表人责任的追究，公

司一般系依据《公司法》第一百五

条“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、

行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承

担赔偿责任”的规定进行救济，《民法总则》第六条对

于法定代表人责任的追究问题，除了可以依据法律规定进行处理

外，还赋予了公司章程个性化设计的空间，对于法定代表人“过

错”的认定可以通过公司章程作出约定，为加强对公司法定代表人

的管理，公司章程中单独约定法定代表人的单独过错责任情形将是

一种趋势，公司章程对法定代表人过错行为的约定在经理人日益职

业化的今天尤其有存在的必要。

二、公司懒政，后果自负一一公司实际情况与登记事

项不一致的，不得对抗善意第三人相关条款：《民法

总则》第六十五条

得对抗善意相对人。

法人的实际情况与登记的事项不一致的，不

公司登记事项发生变更，应当依法办理变更登记，并

换发营业执照，《公司法》已作出明确规定，但是对于未及

时办理变更登记导致的法律后果，公司法并未涉及。

经在案例库搜索，在实务

中，因登记事项发生变更产生的抗

辩以公司实际经营地址发生变更、法定代表人发生变更为主，其中涉

及公司的经营地址发生变更进行的抗辩既包括对实体内容的抗辩，也

包括作为管辖异议的理由进行程序性抗辩，甚至以实际经营地址发生

变更，导致未收到仲裁文件为由提出撤销仲裁的申请(如上海新浩中

房地产开发有限公司与上海世邦魏理仕物业顾问有限公司申请撤销上

海仲裁委员会(2008)沪仲案字第0938号裁决纠纷案)；关于法

定代表人的抗辩主要涉及某人经内部决议不再担任法定代表人后所

签署文件或者作出行为的效力。法院在对此类抗辩进行认定时，主要

系依据登记的外观主义进行裁判，没有直接的裁判规则依据；该种裁

判虽然客观上也能达到驳回该种抗辩的

目的，但是没有直接裁判依据的缺陷直接导致了相关裁判程

序的延长和司法资源的浪费。公司实际情况发生变

更，但未及时进行变更的行为，本质上属于公司的懒政行为，作为有

独立意思表示的主体，公司应为自身的懒政行为承担

法律责任，《民法总则》第六十五条之规定，为法院制裁公法律层面已

经出台了制裁懒政行为的具体规则，公司应当在发生登记事项变更时，

及时申请办理变更登记，否则将承担不利的法律后果。

司的懒政行为提供了直接的法律依据。

三、创新清算程序，增强职业经理人的责任

对公司而言，

关条款：《民法总则》第七十条，“法人解散的，除合并或者

分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。

法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法

律、行政法规另有规定的，依照其规定。

算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任；主管

机关或者利害关系人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清

算。”

对应公司法条文：第一百八十三条公司因本法第一百

条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）

项规定而解

散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有

限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股

东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申

请人民法院指定有关人员

组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组七十条第一

款、第三款系《公司法》第一百八十三条前段、后段的升华，其创新主

要体现在第二款。

织清算组进行清算。对比以上条款，《民法总则》第

总则》第七十条第二款的规定，法人的清算义务人为法人的董事、理事

等执行机构或者决策机构的成员，强调的是经营管理人员的责任。在经

营管理人员日益职业化的今天，在公司经营过程中，真正了解和掌握公

司情况的人员是担任决策或者执行职务的董事、经营管理人员，由上述

人员担任清算义务人有利于快速的处理清算事务，尽快结束公司的非经

营

状态，提咼清算的效率；另一方面，由执行机构或者决策机构的成员作

为清算义务人有利于保护中小股东的合法权益和投资热情，笔者经办的

案件中，有限责任公司的小股东作为不参与经营的主体，被要求承担清

算责任的案例也有存在，但因为小股东不参与经营，不了解公司的情

况，不掌握公司的资料，实际无法承担起清算的责任，又因为小股东经

济实力有限，也不能达到保护债权人利益的目的。故要求不参与经营的

小股东承担清算的连带责任不能达到保护债权人的目的，反而会影响中

小经济主体的投资热情。

然，笔者也关注到，《民法总则》第七十条第二款后段同时规定，对清

算义务人“法律、行政法规另有规定的，依照其规定”，即在目前的公

司法体系下，有限责任公司的清算义务人仍由股东担任，股份有限公司

的清算义务人由董事或者股东大会确定的人员组成，但是民法总则第七

十条第二款的规定，本质上系对我国清算义务人体系变更的重要探索，

体现了一种强化职业经理人责任体系的立法导向，对公司的经营管理

及清算具有导向性的影响，这一点需要公司及公司法律实务从业人员予

以特别注意。

四、改革剩余财产分配机制，为优先清算权的设定提

相关条款：《民法总则》第七

供了明确的法律依据

二条第二款，“法人清算后的剩余财产，根据法人章程的规定或者法人

权力机构的决议处理。法律另有规定的，依照其

规定。”对应公司法条文：第一百八十六条第二款，“公司财产在分

别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠

税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例

分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。”

根据《公司法》第一百八十六条第二款的规定，公司

清算后的剩余财产只能按照股东的出资（股份）比例进行分配，并未赋

予公司章程个性化设计，或者股东进行意思自治处置的空间；在规范性

文件层面上，除证监会公布的《优先股试点管理办法》第三十七条规

定，上市公司可以针对优先股股东与普通股股东在剩余财产分配上设置

相关条款外，其他情形下的清算优先权均缺乏法律法规或者规范依据；

即使是有规定的上市公司优先股试点管理办法，也不允许设置剩余财

产分配上具有不同优先顺序的优先股[2]。但是在实务中，战略投资

者（尤其是专业的投资机构）进行投资时，为保障自身的收益，约定享

有优先清算权的案例不在少数，因

公司法的上述硬性规定，该种优先清算权条款事实上属于违先清算权的

设定提供了法律依据，同时也拓宽了公司章程的个性化设计范围，给公

司提供了更大的自治空间。该条款的设计同样也为上市公司优先股类型

的拓展提供了法律依据，相信存在清算优先顺序的优先股出现也指日可

待。

法的条款。民法总则》第七条第二款的规定优

五、明确了会议决议瑕疵对第三人的效力，为第三人

利益的保护提供明确依据相关条款：《民法总则》第

八十五条：“营利法人的权力机构、执行机构作出决议的会议召集程

序、表决方式违反法律、行政法规、法人章程，或者决议内容违反法

人章程的，营利法人的出资人可以请求人民法院撤销该决议，但是营

利法人依据该决议与善意相对人

形成的民事法律关系不受影响。”

民法总则的该条款实际上系《公司法》第

条第

款关于会议决议撤销规定在民法总则中的体现。公司法第

二条对于会议效力撤销后的法律后果，仅规定了已经做

变更登记的，公司应当向登记机关申请撤销登记，但是对于该等被撤销

的决议对第三人的影响并未作出明确的规定；实务中法院对于第三人利

益保护的裁定主要依据商事登记的

外观主义，或者善意第三人不负有审查内部决议文件效力之

义务的原则进行裁判。《民法总则》第八十五条后段

关于“营利法人依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影

响”的规定为第三人利益的保护提供了明确的法律依据，有利于维护社

会交易关系的稳定；第三人也无需为决议效力对交易行为的影响而提心

吊胆了。

六、意思表示的规范细化，意思表示的方式进一步拓

相关条款：《民法总则》第六章第二节意思表示

关键条款：第一百三十九条以公告方式作出的意思表示，

公告发布时生效。第一百四十条行为人可以明示或者默示作出意思表

示。

沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人

之间的交易习惯时，才可以视为意思表示。以上条款拓展了民事主体的

意思表示方式，首次在法律层面上确认了民事主体的意思表示包括公

告、默示等特殊的意思表示方式，并明确了上述意思表示方式的生效时

间及行使方式等事项。

对公司而言，尤其需要关注的是“默示”意思表示形式的使

用条件。根据《民法总则》第一百四十条第二款的规

定，“沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人

之间的交易习惯时，才可以视为意思表示。”法律规定的默

示意思表示方式的典型即《民法总则》第一百四十五条之规

定，“相对人可以催告法定代理人自收到通知之日起一个月实践中，比

较典型的默示意思表示，如公司收到货物后X日内进行验收，未进行

验收的，视为不存在质量缺陷。如有类似默示意思表示的情形，建议在

合同或者采购单等文件中作出明确约定；如没有约定，发生纠纷时也无

需过于惊慌，可以通过收集双方的交易文件或者、QQ等沟通记录

的方式，证明默示属于双方的交易习惯，争取有利的诉讼地位。

内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认”

七、时效发生重大变化，行使权利应及时

；在

有利的变化：诉讼时效延长，权利受保护期限增加

关条款：《民法总则》第一百八十八条：“向人民法院请求保护民事权

利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。”

公司法上并无诉讼时效的专门规定，故公司类的事

务，除决议撤销规定了60天的除斥期间外，一般的公司法

律事务应适用民法上诉讼时效的规定。

法通则》第一百

众所周知，《民

五条规定，“向人民法院请求保护民事

。”即普权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外

通事项的诉讼时效原为两年；《民法总则》第一百八十八条：

向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。

实际上将一般公司法律事务的保护期限延长了一年，更有利

于保护公司的合法权益。但是需要注意的是，《民法

总则》的实施日期为2017年10月1日，按照其他法律的实施经

验，一般新法实施前，如已经超过旧法规定的时效，该事项的保护期限

不能适用新法的规定，故如公司存在在2017

年10月1日前届满的情形，应及时追索使时效中断，或者及时提起

诉讼/仲裁的方式保护自身权益，切莫因盲目相信三年时效，错失法

律保护的机会。

二）不利变化：撤销权的行使期间进一步细化，明

最长保护期间，重大误解的救济期间大大缩短

关条款：《民法总则》第一百五十二条有下列情形之一的，

撤销权消灭：一）当事人自知道或者应当知道撤销

事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道

撤销事由之日起三个月内没有行使撤销权;

（二）当

事人受胁迫，自胁迫行为终止之日起一年内没有行使撤销

权;

（三）当事人知道撤销事由后明确表示或者以自

己的行为表明放弃撤销权。当事人自民事法律行为发生之日起五年内

没有行使撤销权的，撤销权消灭。

关于撤销权行使的期限问题，主要规定于《合同法》

第五十五条，该条款规定“有下列情形之一的，

撤销权消灭:

（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之

日起一年内没有行使撤销权;

（二）具有撤销权的当

事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销

权。”对比《合同法》的上述规定，《民法总则》的撤

、在普通销期间的新增规定主要体现在以下方面:

撤销期间（一年）的基础上，对重大误解的撤销期间作出了缩短性规

定，即约定重大误解的撤销期间为“当事人自知道或者应当知道撤销

事由之日起三个月”，公司如存在重大误

解的撤销情形时，应及时行使权利，避免因期间经过，产生

不利的法律后果;、对因胁迫产生的可撤销情形，

单项规定起算时间，即胁迫行为终止之日起计算，毕竟胁迫的情形存

在的情况下，即使知道胁迫存在，也无法行使撤销

权，使可撤销的时间起算更具有可操作性和现实性;

三、明确了撤销权行使的

耳又长期间，即自民事法律行为发生

之日起五年。该种规定系兼顾交易安全的考虑，有利于维护

交易关系的稳定。

以上变化提示公司应区别不同情

况，及时行权，避免产生不利的后果。

孟德斯鸠在著名法彦中，将民法比作慈母，《民法总

则》系我国现代民法的奠基之法，公司作为民事主体中法人主体的重

要组成部分，应重视民法总则带来的影响，关注民法总则，才能更好

地感受民法总则带来的慈母般的恩泽。愿公司在民法的恩泽下，更加

顺畅的发展。