论行政程序违法之补正制度

论行政程序违法之补正制度

战，从西方国家的情况来看，无论是犬陆

法系还是英美法系国家，除丁撤销和无

效作为行政程序违法的法律责任形式之

洪秀芬 福州大学法学院 ３５０００２

外还确定了补正等多种形式。笔者认

为，我国应借鉴其他国家或者地区的经

工商行政管理机关行政处罚暂行规定》

验，结合我国的具体情况，在将来的行政

【文章摘要】

的规定，程序上存在明显瑕疵（这是判决

程序立法中设定多种责任形式，本文将

行政行为违反了法定程序，但实体

书上的表述，就此案，湖州市中级人民法 重点介绍补正制度。

内容正确，该如何处理？如撤销，须重作

补正，是指对于某些程序违法的行

院还给工商局发了司法建议书，明确指

内容相同的行为；不撤销，与行政合法原

出“南浔分局”作出的行政处罚决定程

政行为，可由行政主体自行或由其他国

别相抵触。我国的行政法如何处理依法定

序违法），但本案行政处罚决定事实清楚，

家机关责令予以事后的纠正，行政决定

程序行政与行政效率之问的矛盾呢？这一

的法律效力不受影响。

征据充分，适用法律法规正确，这一程序

问题的解决方法有多种，补正是解决这一

上的缺陷并不影响行政处罚的正确性， 与原行政复议条例相比较，对于是

问题的方法之一 从比较法的视角考量，

否可以补正差别比较夫。原 行政复议

补正由法律明确规定，并应有严格的器件

对当事人的合法权益也未造成实质性的

侵害。因此，一审二审均判决工商部门

条例》第４２条第２项规定了具体于丁政行

限希Ｉ。我国目前行政程序违法责任的实现

为有程序上不足的，决定被申请人补正。

胜诉，维持行政处罚决定。

形式相对单一，可以制定统一的行政程序

对此判决存在两种观点：

但ｌ９９９年４月２９日通过并ｆ ｉＯ月ｊ日开

法为契机全面建构中国行＿政程序违法的补

１、Ⅸ行政处罚法》第三条第二款规

始施行的Ｒ中华人民共和国行政复议

正制度

定“没有法定依据或者不遵守法定程序

法 取消了这一规定。到目前为止，行政

的，行政处罚无效”。第四十二条第一款 复议和行政诉讼中已经 允许补正。

【关键词】

第（一）项的听证程序规定“当事人要求

（一）行政程序违法补正的理论基础

行政程序违法；朴正制度；备件限制；法

听证的，应当在行政机关告知后三日内

１、维护行政行为的确定性和保护＿｝ｔ

律贵任

提出”。据此法院应对“南浔分局”作出

会公共利益及行政相对人的信赖利益。

的行政处罚决定予以撤销。 由于行政行为具有确定力和执行力，这

问题的提出：行政程序违法是

２、那种认为违反程序的行政行为

就使得使得行政相对人在行政行为作出

否行政行为均应撤销

Ｈ是 后并能预知其产生的法律效果。ｆ

律无效的观点是片面的。就本案而

湖州市练市某化工 ，在未取得《危 言，从行政效率的角度看，本案法院撤销

实体内容正确而程序违法后一味的认定

险化学品经营许可证》的情况Ｆ，超出 其行政行为无效或撤销，便会对该行为

后行政机关还可重作，对当事人的结果

核准登记的经营范嘲擅自从事危险化学

可能一样，这一程序上的违法对当事人

业已造成的社会效果造成较大的不良影

品硝酸钾、硝酸钠的生产和亚硝酸钠的 的合法权益未造成实质性的侵害。因 响，并危及社会公共利益及行政相对人

销售等经营活动。２００６年５月２９口，湖

此，法院只须作出～个宣告性判决，而不

的信赖利益。

州市工商行政管理局南浔分局（以下简称

必撤销该行政行为。

正，从而维持行政行为的效力。这便需

要对其加以法律的限制以避免行政主体

借口事后补正而肆意违反行政程序。纵

观世界上采用补正制度的国家和地区如

德国、葡萄牙、我国台湾和澳门地区等，

都对行政主体程序违法行为可以补正的

情况进行了规定，且对补正的条件作了

严格而叉明确的限定。笔者认为，补正

的现象，程序往往形同虚设。我们有必

要对这种无视程序价值的情况予以重

视，于补正制度加以法律规定，施加相应

的限制。故而补正应遵循法律的规定，

依法定可补正的维持其法律效力，若未

规定的，则仅补作相应程序并不能维持

行政行为的效力。

【参考文献】

１、胡建淼：《行政法学》，法律出版

在 ２００８年底，

２

、

胡建淼、朱新力主编：《行政违法

姜明安主编：《行政法与行政诉讼

问题探究》，法律出版社，２Ｏ０２年版。

５

、

应满足以下的条件限制：

Ｉ、行政行为仅具有轻微程序瑕疵，

且实体内容正确，任何具有实体 段疵的 鉴于中国行政程序立法的不完善，

行政行为都不得补正。但是由于人们对 我们应尽快制定一部统一的行政程序

ｔ“轻微”的理解各不相同，这就需要作 法。从９０年代开始，我国行政法学界掀

出非常明确之规定。

２、补正应该有明确的时间限制，以 过十几年的时间，在行政程序立法方面

保护行政相对人的合法权利，督促行政 的研究已奠定了理论上较为雄厚的基

机关对于自己所犯的程序错误进行纠

正。对于这个时间限制，我国学者普遍

认为如果当事人提起行政复议的，则行 处罚法、行政许可法等，在行政程序方

政机关的补正应该在行政复议终结前完

成；如果当事人是直接向法院提起诉讼 的行政程序法和条件已经成熟。现在我 李元起、郭庆珠：《论行政程序违

的而没有提起行政复议，则必须在行政 国的行政程序立法已列入国家立法计

诉讼前进行。３、必须有法律的明确规

定，以避免补正的滥用。中国有着重实 程序法治的首要任务。另外，在统一的

体而轻程序的历史，其程序价值未引起

足够的重视。人们易将事后补正视为正

常之事。从现状而言，存在大量的事后

补正行为。在很多法律没有规定补正的

情况下，普遍存在着“先上车，后补票”

》接２６８页

的鉴定费用，转变成了办案机关内部的 ２、提供法律援助的支出可以申请政

鉴定机构向犯罪嫌疑人、被告人或受害

人（或发案单位）收取费用，当然其中 少

四、完善我国行政程序立法对补正

制度的规定

起了一个研究行政程序立法的高潮。经

法》，北京大学出版社，２００ ７年版。

４、罗豪才、应松年：《行政程序法研

究》，中国政法大学出版社，２ ０ ０ ８年

腹

５一王连昌、马怀德：《行政法学》，

中国政法大学出版社，２０Ｏ ７年版。

６

、

础。有的学者甚至提出较为详细的行政

程序立法草案。近年来我国制定的行政

面有了专门的规定。说明我国制定统一

划，制定统一的行政程序法是完善行政