建设工程合同管理的基本方法

建设工程合同管理的基本方法

[填空题]

1合同法律关系由哪些要素构成？

参考答案：合同法律关系包括合同法律关系主体、合同法律关系客体、合同法

律关系内容三个要素。合同法律关系主体，是参加合同法律关系，享有相应权

利、承担相应义务的当事人。合同法律关系的主体可以是自然人、法人、其他

组织。合同法律关系客体，是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的

义务所共同指向的对象。合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果。

合同法律关系的内容是指合同约定和法律规定的权利和义务。合同法律关系的

内容是合同的具体要求，决定了合同法律关系的性质，它是连接主体的纽带。

[填空题]

2了解法律事实的分类。

参考答案：法律事实包括行为和事件。行为是指法律关系主体有意识的活动，

能够引起法律关系发生变更和消灭的行为，包括作为和不作为两种表现形式。

行为还可分为合法行为和违法行为。事件是指不以合同法律关系主体的主观意

志为转移而发生的，能够引起合同法律关系产生、变更、消灭的客观现象。这

些客观事件的出现与否，是当事人无法预见和控制的。事件可分为自然事件和

社会事件两种。

[填空题]

3代理的特征有哪些？

参考答案：代理具有以下特征：

（1）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为。无论代理权的产生是基于何

种法律事实，代理人都不得擅自变更或扩大代理权限，代理人超越代理权限的

行为不属于代理行为，被代理人对此不承担责任。在代理关系中，委托代理中

的代理人应根据被代理人的授权范围进行代理，法定代理和指定代理中的代理

人也应在法律规定或指定的权限范围内实施代理行为。

（2）代理人以被代理人的名义实施代理行为。代理人只有以被代理人的名义实

施代理行为，才能为被代理人取得权利和设定义务。如果代理人是以自己的名

义为法律行为，这种行为是代理人自己的行为而非代理行为。这种行为所设定

的权利与义务只能由代理人自己承受。

（3）代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志。在被代理人的授

权范围内，代理人以自己的意志去积极地为实现被代理人的利益和意愿进行具

有法律意义的活动。它具体表现为代理人有权自行解决他如何向第三人作出意

思表示，或者是否接受第三人的意思表示。

（4）被代理人对代理行为承担民事责任。代理是代理人以被代理人的名义实施

的法律行为，所以在代理关系中所设定的权利义务，当然应当直接归属被代理

人享受和承担。被代理人对代理人的代理行为应承担的责任，既包括对代理人

在执行代理任务的合法行为承担民事责任，也包括对代理人不当代理行为承担

民事责任。

[填空题]

4担保的方式有哪些？

参考答案：我国《中华人民共和国担保法》以下简称《担保法》规定的担保方

式为保证、抵押、质押、留置和定金。

保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行

债务或者承担责任的行为。保证法律关系至少必须有三方参加，即保证人、被

保证人（债务人）和债权人。保证的方式有两种，即一般保证和连带责任保

证。

抵押是指债务人或者第三人向债权人以不转移占有的方式提供一定的财产作为

抵押物，用以担保债务履行的担保方式。

质押，是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，用以担保债权

履行的担保。质押后，当债务人不能履行债务时，债权人依法有权就该动产或

权利优先得到清偿。留置，是指债权人按照合同约定占有对方（债务人）的财

产，当债务人不能按照合同约定期限履行债务时，债权人有权依照法律规定留

置该财产并享有处置该财产得到优先受偿的权利。

定金，是指当事人双方为了保证债务的履行，约定由当事人一方先行支付给对

方一定数额的货币作为担保。

[填空题]

5哪些财产可以作为抵押物？

参考答案：下列财产可以作为抵押物：

（1）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；

（2）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；

（3）抵押人依法有权处置的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物；

（4）抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产；

（5）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的

土地使用权；

（6）依法可以抵押的其他财产。

[填空题]

6理解保证在工程建设中的应用。

参考答案：在工程建设的过程中，保证是最为常用的一种担保方式。保证这种

担保方式必须由第三人作为保证人，由于对保证人的信誉要求比较高，工程建

设中的保证人往往是银行，也可能是信用较高的其他担保人，如担保公司。这

种保证应当是采用书面形式的。在工程建设中习惯把银行出具的保证称为保

函，而把其他保证人出具的书面保证称为保证书。

（1）施工投标保证。施工项目的投标担保应当在投标时提供，担保方式可以是

由投标人提供一定数额的保证金；也可以提供第三人的信用担保（保证），一

般是由银行或者担保公司向招标人出具投标保函或者投标保证书。在下列情况

下可以没收投标保证金或要求承保的担保公司或银行支付投标保证金：1）投标

人在投标有效期内撤销投标书；2）投标人在业主已正式通知他的投标已被接受

中标后，在投标有效期内未能或拒绝按“投标人须知”规定，签订合同协议或

递交履约保函。

投标保证的有效期限一般是从投标截止日起到确定中标人止。若由于评标时间

过长，而使保证到期，招标人应当通知投标人延长保函或者保证书有效期。投

标保函或者保证书在评标结束之后应退还给承包商，一般有两种情况：1）未中

标的投标人可向招标人索回投标保函或者保证书，以便向银行或者担保公司办

理注销或使押金解冻；2）中标的投标人在签订合同时，向业主提交履约担保，

招标人即可退回投标保函或者保证书。

（2）施工合同的履约保证。施工合同的履约保证，是为了保证施工合同的顺利

履行而要求承包人提供的担保。《中华人民共和国招标投标法》（以下简称

《招标投标法》）第46条规定：“招标文件要求中标人提交履约保证金的，中

标人应当提供。”在建设项目的施工招标中，履约担保的方式可以是提交一定

数额的履约保证金；也可以提供第三人的信用担保（保证），一般是由银行或

者担保公司向招标人出具履约保函或者保证书。履约保证的有效期限从提交履

约保证起，到项目竣工并验收合格止。如果工程拖期，不论何种原因，承包人

都应与发包人协商，并通知保证人延长保证有效期，防止发包人借故提款。

（3）施工预付款保证。由于工程建设施工中承包人是不垫资承包的，因此，发

包人一般应向承包人支付预付款，帮助承包人解决前期施工资金周转的困难。

预付款担保，是承包人提交的、为保证返还预付款的担保。预付款担保都是采

用由银行出具保函的方式提供。

预付款保证的有效期从预付款支付之日起至发包人向承包人全部收回预付款之

日止。担保金额应当与预付款金额相同，预付款在工程的进展过程中每次结算

工程款（中间支付）分次返还时，经发包人出具相应文件担保金额也应当随之

减少。

[填空题]

7建筑工程一切险的投保人是谁？

参考答案：在国外，建筑工程一切险的投保人一般是承包商。如FIDIC土木工

程施工合同条件要求，承包商以承包商和业主的共同名义对工程及其材料、配

备设备装置投保保险。我国的《建设工程施工合同（示范文本）》规定，工程

开工前，发包人应当为建设工程办理保险，支付保险费用。因此，采用《建设

工程施工合同（示范文本）》应当由发包人投保建筑工程一切险。

[填空题]

8什么是保险？什么是保险合同？

参考答案：保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对

于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责