法律的效力层级及冲突的处理

1.法律的效力层级及冲突的处理

(一)纵向效力层级

宪法——法律——行政法规——地方性法规——地方性规章。

根据《立法法》，法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能

确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。

行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用

时，由国务院裁决。

地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：(1)同一

机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决。(2)地方性法规

与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，

国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应

当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。(3)部门规章之间、

部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。

根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常

务委员会裁决。

2.代理及代理责任的划分

代理可分为法定代理、指定代理和委托代理

根据《民法通则》，施工单位的项目经理属于施工单位的委托代理人

无权代理的法律后果是效力待定。其效力被代理人对无权代理人实施的行为如果予以

追认，则无权代理可转化为有权代理，产生与有权代理相同的法律效力，并不会发生代

理人的赔偿责任。如果被代理人不予追认的，对被代理人不发生效力，则无权代理人需

承担因无权代理行为给被代理人和善意第三人造成的损失。

某代理人超越了代理权限进行了代理行为，事后才获得被代理人的同意，则此代理

行为应认定为有效代理行为

根据《民法通则》，本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为

同意。这是一种被称为默示方式的特殊授权。就是说，即使本人没有授予他人代理权，

但事后并未作否认的意思表示，应视为授予了代理权。由此，他人以其名义实施法律行

为的后果应由本人承担

。“表见代理”是善意相对人通过被代理人的行为足以相信无权代理人具有代理权的

代理。基于此项信赖，该代理行为有效。表见代理的条件是：（1）表见代理是无权代理

（2）客观上存在让相对人相信行为人具备代理权的理由（3）相对人善意且无过失。表

见代理的代理行为有效，其后果由被代理人承担。

根据《物权法》规定，一般情况下动产物权的转让，自（交付）时起发生效力

不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；

我国《专利法》保护的专利权的客体包括发明、实用新型和外观设计。

根据《专利法》，发明的保护期限是20年，实用新型和外观设计的保护期限是10年

商标保护有效期10年

注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册；在此期间

未能提出申请的，可以给予六个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商

标。

公民的作品，其发表权、财产权的保护期为作者终生及其死亡后50年，截止于作者死

亡后第50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的

12月31日。

3.担保的分类

《担保法》规定，担保方式为保证（一般保证，连带责任保证）、抵押、质押、留置和

定金。

一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不

能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”

。《担保法》也规定了下列单位不可以作保证人：

(1)国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进

行转贷的除外。

(2)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。

(3)企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授

权的，可以在授权范围内提供保证。

保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其

同意转让的债务．不再承担保证责任。

转移对担保财产占有是抵押与质押的区别之一

根据《担保法》，下列财产不得抵押：

(1)土地所有权；

(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但上文明确规定可以抵

押的除外；

(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生

设施和其他社会公益设施；

(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产；

(5)依法被查封、扣押、监管的财产；

(6)依法不得抵押的其他财产。

正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立

抵押的效力。抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。抵押期间，抵押人转让已办

理登记的抵押物，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；否则，该转

让行为无效。抵押人转让抵押物的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向

与抵押权人约定的第三人提存。超过债权的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。

转让抵押物的价款不得明显低于其价值。抵押人的行为足以使抵押物价值减少的，抵押

权人有权要求抵押人停止其行为。

定金的数额。根据《担保法》，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的

20%

承担民事责任的方式主要有以下几种：(一)停止侵害；(二)排除妨碍；(三)消除危险；

(四)返还财产；(五)恢复原状；(六)修理、重作、更换；(七)赔偿损失；(八)支付违

约金；(九)消除影响、恢复名誉；(十)赔礼道歉，选项D是行政责任。

行政处罚的种类：(1)警告；(2)；(3)没收违法所得，没收非法财物；(4)责令停产

停业；(5)暂扣或者吊销许可证，暂扣或者吊销执照；(6)行政拘留；(7)法律、行政法

规规定的其他行政处罚。

建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设

行政主管部门申请领取施工许可证”。

。《建筑法》规定：申请施工许可证的条件：1．已经办理该建筑工程用地批准手续；2、

在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证；3．需要拆迁的，其拆迁进度符合施

工要求；4．已经确定建筑施工企业5．有满足施工需要的施工图纸及技术资料；6．有

保证工程质量和安全的具体措施——有安全保证；7．建设资金已经落实；8．法律、行

政法规规定的其他条件。

】《建筑工程施工许可管理办法》第4条规定，建设工期不足一年的，到位资金原则上

不得少于工程合同价的50%，建设工期超过一年的，到位资金原则上不得少于工程合同

价的30%。

建设单位应当自领取施工许可证之日起三个月内开工。因故不能按期开工的，应当向发

证机关申请延期；延期以两次为限，每次不超过三个月。既不开工又不申请延期或者超

过延期时限的，施工许可证自行废止。

我国建筑业施工企业资质分为（施工总承包，专业承包和劳务分包）三个序列。

筑业企业资质证书有效期为（5）年。资质有效期届满，企业需要延续资质证书有效期

的，应当在资质证书有效期届满60日前，申请办理资质延续手续。

4.建设工程债权的的分类

产生的依据：合同，侵权，无因管理，不当得利