2020年在职法律硕士考点解析：违约金定金

2020年在职法律硕士考点解析：违约金定金

违约金，是指合同当事人预先设定的或法律直接规定的，在一方

不履行合同时给付另一方一定数额的金钱。违约金具有补偿性特点，

并兼有一定的惩罚性。《合同法》第114条第2款规定：约定的违约

金低于造成的损失的，当事人能够请求人民法院或者仲裁机构予以增

加;约定的法律教育网违约金过度高于造成的损失的，当事人能够请

求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。所以，主张违约金时，能够

实际发生的损失作为要求增加或减少违约金的法定依据。

定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，由一方当事人按合

同标的额的一定比例向对方预先给付的金钱。根据法律规定，当事人

约定的定金数额不得超过合同标的额的20%，超过的部分由收受方退回

或抵作价款。给付方不履行合同约定的义务，无权要求返法律教育网

还定金;收受方不履行合同约定的义务，应双倍返还定金。所以能够看

出，定金责任是一种惩罚性规定，目的在于督促双方当事人积极履行

合同的义务。

损害赔偿金，是指一方当事人因不履行或不完全履行合同法律教

育网义务而给对方当事人造成损失时，按照法律和合同的规定所应承

担的损害赔偿责任。损害赔偿责任原则上仅具有补偿性为原则，但以

惩罚性为例外。根据等价交换原则，任何民事主体一旦造成他人损害

都必须以同等的财产予以赔偿。所以，一方违约后，必须赔偿对方所

以所遭受的全部损失。但同时，我国《消费者权益保护法律教育网法》

第49条又作出例外规定，经营者在有欺诈行为时，应按消费者的要求

以其购买商品价款或接受服务费用的一倍增加赔偿消费者的损失，该

条是我国法律中惟一的惩罚性损害赔偿金。

案例：甲公司与乙公司依法订立一份总货款为20万元的购销合同。

合同约定违约金为货款总值的5%。同时，甲公司向乙公司给付定金

5000元，后乙公司违约，给甲公司造成损失2万元。甲公司依法最多

可要求乙公司偿付多少?(D)

A.2万元

B.3.5万元

C.2.5万元

D.3万元

分析：本题中的违约金为1万元，损失2万元，定金5000元，且

定金未超过货款总额的20%的限制。

首先，定金与违约金的适用关系。因为我国的定金在性质法律教

育网上属违约定金，具有预付违约金的性质，所以它与违约金在目的、

性质、功能等方面相同，两者是不可并罚的。合同法第一百一十六条

规定了当合同既约定定金，又约定违约金的，能够且也只能法律教育

网由非违约方选择一种对其最有利的责任形式。理应注意：这条规定

是针对同一违约行为同时存有违约金和定金责任的情形。

如果合同中约定的违约金和定金是针对不同的违约行为，且两者

在数额上的总和也不太高，在一方同时实施不同的违约行为形态时，

两种责任形式是能够并用的。

其次，违约金与损害赔偿的适用关系。一般来说，合同中约定的

违约金应视为对损害赔偿金额的预先确定，因而违约金与约定损害赔

偿是不能够并存的。违约金与法定损害赔偿是否法律教育网并存，牵

涉到违约责任的适用是否以发生实际法律教育网损害为要件以及国家

对违约金的干预问题。原则上能够说违约金的使用并不以实际损害发

生为前提，不管是否发生了损害，当事人都应支付违约金。根据合同

法第一百法律教育网一十四条第二款规定：违约金低于损失的，可请

求适当增加。据此，虽然违约金的适用不以实际损害发生为要件，但

最终违约金金额大小的确定与实际损失额密切相关：法院或仲裁机构

对违约金金额的调整是以实际损失额为参照标准的。

对违约金和法定损害赔偿的适用关系能够概括为：①原则上不并

存;②就高不就低;③优先适用违约金责任条款。

据此，如果本题中的甲公司选择适用违约金条款，题中约定的1

万元违约金小于损失2万元，甲公司可请求人民法院或仲裁机构增至2

万元。除该2万元外，因为非违约方法律教育网选择违约金责任请求

后，并不影响其要求对方返还定金的权利，故甲公司向乙公司给付的

定金5000元应予返还。则此种情形下，乙公司应向甲公司偿付总额为

2.5万元。

最后，定金与损害赔偿的适用关系。定金具有非补偿性的特点，

其适用不法律教育网以实际损害的发生为前提，因而是独立于损害赔

偿责任的。但也不能认为它与损害赔偿金毫无关系，定金与损害赔偿

责任的联系表现在定金责任与损害赔偿责任的并用不能超过全部货款

的总值。

据此，如果本题中的甲公司选择适用定金条款，甲公司能得到定

金双倍返还的(5000×2)=1万元，同时乙还应支付给甲造成的损害赔偿

金2万。则此种法律教育网情形下，乙公司应向甲公司偿付总额为3

万元。

综上所述，本题中对甲公司最有利的选择是适用定金条款，由甲

公司向其偿付3万元。