凯尔森制裁理论对我国判决执行的启示

凯尔森制裁理论对我国判决执行的启示

作者：钱奎

来源：《卷宗》2017年第01期

摘要：“制裁”在凯尔森的理论中具有重要意义，不仅关涉法的属性，亦关涉具体规范的逻

辑构成以及规范的效果。将凯尔森的制裁理论应用于判决的执行，调整法院的角，注重制裁

的作用，加大制裁的力度，可以很好的应对执行过程中的问题，从而解决当下执行难问题。

关键词：制裁；强制执行；不法行为

制裁在凯氏理论中具有重要意义，不仅关涉法的属性，亦关涉具体规范的逻辑构成，以及

规范的效果，但学者大多对此不够重视，即使有所论述，亦很少涉及执行领域。而“执行难”现

象可以说是我国特有的法律现象，也是长期困扰我国法制建设和法治进程的突出问题，其原因

固然与当事人不予配合有关，亦与法院执行不力，惩罚力度有直接关系。文章通过对凯尔森的

制裁学说的研究，发现该学说与我国当下判决的执行存在理论与实践上的契合，因此试图将判

决的执行融入制裁学说之中，拟填补这一空白，并为“执行难”问题的解决寻可行的路径。

1凯尔森的制裁观

（一）关于制裁，凯尔森重点强调其强制性，凯尔森认为，制裁是作为强制手段的、通过

惩罚所进行的一种间接动因技术，亦即违反本人的意志而剥夺他的所有物。“当制裁已在社会

上组织起来时，对破坏秩序所适用的灾祸就在于剥夺所有物———生命、健康、自由或财产。

由于所有物是违背他本人意志而被剥夺的，所以这种制裁就具有一种强制措施的性质”。[1]必

要时使用武力，这并不意味着在实现制裁时必须使用武力。这种武力只有在适用制裁遭遇抗拒

时才是必要的。“如适用制裁的权威拥有充分权力，使用武力只是例外的情况”。法就是这样一

种规定了制裁作为强制措施的强制秩序，因为它以强制措施来威胁危害社会的行为。凡设法以

制定强制措施来实现社会秩序就被称为强制秩序。

（二）制裁与法律的属性

凯尔森认为关于法律本质属性既是制裁，即法律仅仅由于其规定了强制性的制裁行为而得

以区别于其他所有的社会规范制度。他认为，法律秩序以人之趋利避害为出发点，法律之目的

无非是诱使人们为其所欲之行为，而制裁是其手段，该手段宣称若不行立法者所欲之行为，则

恶害加诸其身。然而，“法律之为法律不在于其目的，而仅在于此特殊手段。”[2]“法律更是一

种强制实施之特殊技术：通过对相反行为加以强制（剥夺某些利益，诸如生命、自由或财

产）从而鼓励社会所欲行为之发生。”法通过规定一旦出现与之相反的行为就适用某种强制性

措施这种威胁，从而塑造社会上所期待的行为。

（三）制裁与规范的属性