真题解析
2005年法理卷解析
一.简答题(45')
1.举例说明法学对法律发展的贡献(15')
答案要点：首先简述什么是法律发展，包括思想理念与实践制度两个方
面，分而言之，法律发展就是指与社会经济、政治和文化等全面发展相
适应相协调的法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的更新等在
内的法律进步；其次简要说明法学对法律发展的影响：一，法学促进法
律理论的发展，由神权法到自然法，再到实证法，社会法；二，法学促
进法律体系的更新，具体为公法与私法的划分与社会法的产生；三，法
学促进法律执行的人道化，如死刑的存废问题；四，法学促使法律正义
的实现，举自然法思想对纳粹战犯审判的例子；五，法学促进法律观念
的更新。下面才是本题重要之处，体现的是你的法学知识涵养和逻辑分
析能力，直接关系到阅卷老师对你的影响。要以某派法学为例（古典自
然法学派、历史法学派或实证主义法学派等，注意选择的关键是自己熟
悉或倾心的那一派）具体而微地说明其对特定历史时期的法律发展的贡
献。试以历史法学派为例，德国的历史法学派通过介入当时德国的民法
典的制定与否的论战有力地促进了法的民族精神的发现，引起了法的理
念的重大转变。历史法学派在当时坚决反对迅速制定一部民法典，他们
认为这样一部法典将是不成熟的，不符合本民族实际的，体现不出民族
精神，只能是对法国民法典的抄袭。正是在历史法学派的努力抵制下，
德国没有贸然制定一部民法典，从长远来看，为后来成为继法国民法典
之后又一典范的德国民法典的诞生打下了深厚的理论基础。
具体见张文显《法哲学范畴研究》2001年修订版之有关论述，另参阅
萨维尼的《论立法与法学的当代使命》，许章润译。
2.结合部门法，谈谈法律原则对于法律规则的意义(15')
答案要点：首先回答法律原则的定义；其次，指出原则对规则的指导意
义；再次，结合民法中诚信原则或正义原则对法律规则的意义，举例如
美国的帕默顿因谋杀祖父而被剥夺继承权，是对继承原则的修正；刑法
中人道主义原则的应用，对制定刑法的统领意义；行政法中合理性原则
对举证责任制度的指导等(任选以上三个当中的一个部门法谈谈即可)。
具体见贝勒斯的《法律的原则——一个规范的分析》中国大百科全书
出版社
3.良法与恶法如何鉴别?(15')
答案要点：本题可以从形式，程序与价值三方面做答。一，立法目的，
二，利益指向，三，是否符合人道原则，四，形式和谐，五，程序合法
与否。
具体见李龙的《良法论》武汉大学出版社
二.论述题(50')
1.法律权威的树立对遵守法律有影响，而守法的动因却是复杂的，试分
述之(25')
答案要点：分两层意思回答，一，正面影响，合理性与合法性的相辅相
成与相反相成，对政治强权的消解；形成共同的法律信仰；有利于法治
建设中政府主导型的推进与完善；二负面影响，导致对合法性的侵蚀，
最终指向维度为人治。
守法动因参见张文显主编之法理学之具体论述，另，本题之论点具载
江山与程燎原著作《法律与政治权威》清华大学出版社
2.法制统一与法律多元视域下的习惯法(25')
答案要点：由法制统一之定义角度回答，习惯法的优点，具体分析欧洲
中世纪日尔曼习惯法的作用，关注萨维尼关于制定统一德国民法典的
反对，习惯法的超然作用；具体结合中国大陆民法典的制定回答此问
题尤佳。
详见高其才《中国少数民族习惯法研究》清华大学出版社，许章润
《法意阑珊不得不然》见《说法立法活法》之论述，清华大学出版
社，又见许章润《法律:现代性与民族精神》之论文
三.分析题(55')
1.立法者应该像一个自然科学家，去发现法律规则，有意识的把精神关
系的规律性反映
到立法中。如果立法者以臆想来妄为法律，会被认为是极端任性的，而
如果一个私人也
以臆想而妄为的话，立法者就有权利认为他是极端任性的。
请谈谈你对上面论述的理解(20')
答案要点：首先回答这是马克思的观点，在《德意志意识形态》中的论
述；其次，结合孟德斯鸠《论法的精神》中关于法是一切社会关系之
相互作用的综合的观点印证；再次，结合中国大陆现在立法中出现的悖
论，阐释法律的制定是一项宏大的社会工程，进行博弈分析利益磨合的
必要性对其进行批判；最后，通过对上述论点的综合得出自己的结论。
参考书目为马克斯韦伯《论经济与社会中的法律》中国大百科全书出
版社，关于前言部分的论述；托克维尔《旧制度与大革命》前三章
2.赵某和马某是夫妻。一日赵某在看报纸，看到报纸上说某两夫妻平日
如何恩爱，结果
离婚分割财产的时候还是闹的不可开交。平时素爱开玩笑的赵某便对马
某说：“如果我
们两离婚，我财产一分也不要，全部都给你。”马某正在削苹果，于是
开玩笑的用水果
刀指着赵某说：“口说无凭，你敢就写下来。”于是赵某立一字据，愿
在离婚分割财产时将全部共有财产给马某。后来两人感情逐渐恶化，两
人诉到法院要求离婚分割财产。两人都同意离婚，但在分割财产的问题
上，马某拿出赵某当时写的字据要求取得全
部共有财产。赵某主张当时是马某拿水果刀逼他写的，要求分得自己应
有部分的财产。
主审的林法官认为，赵某无法举证出其主张的字据无效的证据。所以认
定字据显示的为
他真实的意思表示，于是林法官判决马某和赵某离婚，马某取得全部共
有财产。
试回答：
（1）法官的判决合不合法？(5')
答案要点：合法，属于法律实证主义。稍作具体论述
（2）法官的判决合不合理？(10')
答案要点：不合理，违背基本正义原则，机械适用法律。稍作具体论述
（3）林法官的法律思维路径是什么？是否合适？(10')
答案要点：思维路径是典型的法律实证主义，文本主义，法律的形式逻
辑原则。
不合适，缺乏辨证推理，对公平正义的漠视导致判决的不公。
具体见王晨光《法律推理》一书与梁慧星《民法解释学》之相关论
述。
（4）结合本案，请你谈谈你对法治的理解(10')
答案要点：就是实质正义与形式正义的问题。能回答马克斯韦伯关于形
式合理性的分析更好，参见季卫东《法治秩序的建构》一书与《程序
正义论》之论文。
2006年法理卷解析
一、简答题
1.法律与命令的异同
【参考答案】首先分别简述现行法理学教材中有关“法律”与“命令”的具
体含义，并比较它们之间的异同，分列出几点即可。这是答题的基本内
容部分，诸君在复习教材时必定是烂熟于心，自不待多言。然后侧重以
一到两位法理学大家对于此一主题的观点为例，如实证主义法学派开山
大师奥斯汀的“法律命令说”，通过分析简要表达自己对此一观点的看
法。
【参考资料】张文显主编:《法理学》，高等教育出版社，北京大学出
版社；或者法律出版。另参张文显：《法哲学范畴研究》2001年修订
版；约翰奥斯汀:《法理学的范围》和《法理学》（[英]韦恩·莫理森著
李桂林等译,武汉大学出版社,2003年1月版）等书。
2.“绳之以法”中“绳”是什么意思，这句话的基本含义
【参考答案】对“绳”的意思剖析，从两个纬度来加以释明，第一、从语
法和语言学角度分析指出在此“绳”被化名为动，既知其原为名词，乃准
绳、规矩、绳墨之义，进而引申运用于法律语境中，则其义可通；第
二，从历史纬度来梳理“绳”从原初意义转变为法律用语的过程，正反映
了古人对于法律的态度。通过这样一番梳理，则把“绳之以法”这句话的
意思自然阐明。
【参考资料】严存生：《中国法律思想史》，法律出版社，或者参考其
它教材均可。
3.“法律的生命在于经验而非逻辑”，简述这句话的义理
【参考答案】首先，这句法学名言是出自美国最高院大法官霍姆斯之