精选依据法律体系立法 [试论中国古代法制在法律体系及立法技巧.法律内容.司法制度值得今天借鉴的经验

试论中国古代法制在法律体系及立法技巧、法律内容、

司法制度值得今天借鉴的经验教训

摘要：中国古代法律制度是我国传统文化的重要组成部分，长期的发展演变

过程中形成了自己的鲜明的特征，在世界法律体系中占有重要的地位。研究中国

古代法律制度的特征，了解其内容，理解其实质，进行比较借鉴，正是为了继承

中华法系成文法传统和中国传统法律文化的合理元素，进一步加强社会主义民主

与法制建设，更好地推进我国社会主义法治建设。

关键字：古代法制现代法律法律体系立法技巧法律内容司法制度借鉴

正文：

中国古代法律制度是我国传统文化的重要组成部分，在其长期的发展演变过

程中形成了自己的鲜明的特征，在世界法律体系中占有重要的地位。建设当代中

国的法治社会,离不开学习和借鉴先进国家的经验，也离不开借鉴我国历史上法

制建设的经验，要充分吸取中国传统法律文化的合理因素,这不仅是因为传统法

律文化已内化为民族精神和民族心理的一部分,而且无论在思想层面,还是在制

度层面,传统法律文化都有值得我们汲取的法治资源,需要我们认真地挖掘、辨

析和总结。

一、法律体系方面对现代法律的参考价值

法顺人心,法随时变,是法律发展的一种规律。社会发展无止境,法律发展

和完善也没有止境。古今中外的法制史告诉我们,法律体系形成的时间一般不太

长,有可量化的年头,而法律体系完善的时间往往很长。以我国的明朝为例,明

太祖于洪武四年(1371年)修成《大明集礼》,洪武三十年(1397年)颁行《大明

律》,同时颁布的还有《大诰》三编。之后又陆续颁发并修订各类《集要》、《录》、

《律》、《诰》等法律文书典律，且定下“祖制”:“臣有稍议更改,即坐以变乱

祖制之罪。”故明代法律体系的完善只能在律诰之外寻求其他形式,这就是不断地

修例。后明朝各代不断完善修改法律法规，最终形成“以例辅律、律例并行”的

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法律体系。可见,明代法律体系在洪武三十年基本形成,耗时不过三十年，然而

完善的过程却历时近两百年,贯穿明朝全过程。①完善法律体系的时期是攻坚克

①俞荣根：《完善法律体系“非一日之功”》，

难型立法时期；法律体系的完善是与经济、政治体制的改革与完善相一致、

相始终的；法律体系的完善过程是一个不断修改现行法律的过程。即便当时制定

得很细很到位的法律,实施了一段时期仍然需要修改。社会发展没有尽头,改革

深化只存在进行时,法律的修改自然永无休止符。我国的立法者、司法者都应当

深刻得认识到这一点，不能苛求一步到位的法律，也没有制定完成便可适用万世

的规则，必须在前人成果的基础上不断因时制宜，不断修订完善法律的内容，才

得使法律保持与社会发展同步。

二、立法技巧上制定法与判例法的相互交替值得借鉴

国家制定法始终处于法律形式的正统地位。历朝历代的法典辗转承继,从未

中断,在各种法律渊源中起着支配作用。与此同时,补制定法不足的判例法也在

发展。当成文法典适宜于社会实际时,司法官往往推崇制定法而排斥判例的创制

与适用;当成文法典尚未出现或难以调整现实社会生活时,则适用判例指导司法

②活动。判例积累到一定程度,经国家加工确认后上升为法条。可以这样说,

立法

上的这种制定法与判例周而复始、循环运动的状态,是中华民族在数千年法

律实践活动中探索并总结出的独树一帜的法律技巧,体现了中华民族高超的法律

实践艺术。

三、在法律内容上,道德渗透于法律的传统具有借鉴价值。

中国传统法律文化的一个重要特征是“德礼融于法”。自西汉儒家思想被确立

为国家的统治思想,中国社会便开始了道德法律化与法律道德化的交融发展过程,

至唐,这种融合达到成熟化,儒家的伦理道德学说不仅是封建立法和司法的指导

原则和理论基础,而且也是封建法律的主要内容,从而形成了中国特有的法律与

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道德密切结合的伦理法特，其在中国历史上所发挥了积极调整社会关系、保障

社会稳定的作用，并且得到了民众的心理认同。然而我们看到,当前我国有的法

律法规虽然得以制定和颁布实施,由于没有充分考虑到广大民众的道德意识和道

德观念,其实施的效果难尽人意。因此,在推进中国法治的进程中,德礼融于法

的传统做法值得深思。法律应密切关注与各个历史时期相伴随的道德意识与道德

观念,司法也应越来越多地体现人情与人性。一方面,立法者在创制法律时,必

须以道德的基本原则与基本精神为指导,充分考虑人们的道德观念。另一方面,

随着我国社会主义市场经济体制的逐步完善,人们的道德观念也②《中国传统法

律文化中的现代法治资源》，

会不断发生变化,立法者应注意对已经制定的法律进行必要的补充、修改和

完善,以顺应道德的发展要求。③

四、司法制度

研究中国古代司法制度，同样需要坚持实事求是的原则。我国古代的一些司

法制度不符合现代法治的精神，但在当时的条件下却有其存在的合理性，是若干

代人的智慧的产物。我们研究古代司法制度，必须结合时代条件做出有分析的、

恰当的评价。比如，人们通常把“司法与行政合一”概括为古代法制的特征，认

为这是导致司法腐败的重要根源。诚然，“司法与行政合一”在现代法制建设中带

来消极的影响，但在古代，简单否定的态度却是不公允的。其一，这种概括并不

完全符合事实，古代地方的司法与行政机构是合一的，中央司法机构却没有合一，

仍设立了专门的机构分别职责。其二，对地方官府的司法与行政合一，有它存在

的必要性和特殊性。就县级机构而言。当时各县管辖的人口有限，商品经济很不

发达，无论是国家的财力还是从老百姓的承受力，都不可能设立行政与司法、立

法分立的庞大机构。其三，古代知县的审判权限不大，主要受理人命重事、诈伪

和奸、盗等案件，对刑事案件只有判处笞、杖刑的权力；对于徒罪以上案件，只

能拟出审判意见，供上级复审。至于流罪以上案件，

④决定权都在中央。因此，我们在阐述古代“司法与行政合一”这一历史现

象时，

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应客观地还原其历史面貌，正确评价它的历史作用及局限性，才能正确地说

明这一制度的来龙去脉，以及为什么在现代社会中不能继续延用。也只有了解了

我国古代制度的优劣方面之所在，才能更有针对性地为建设社会主义新型法制对

症下药，因时制法。

结语

中国历史上，法制是中华民族在数千年不断演化而一脉相承的文化背景下形

成与发展的，是中国各族人民和历朝政治家、思想家共同创造的，是中国各族人

民智慧的结晶。我国古代的法律制度是在奴隶社会和封建社会特定的社会制度背

景下产生和发展的，有其固有的特征，既存在很多缺陷，也有存在一些值得借鉴

的思想和制度。对待古代法律制度和法律思想，我们应该以辩证的眼光去分析研

究，借鉴其中的积极因素，尽可能减少其消极影响。历史是前人足③

④《中国传统法律文化中的现代法治资源》，杨一凡：《科学地认识中国法

制史》，

迹的记录，无论是成功的经验，还是失败的教训，都是前人留给后人的一笔

宝贵的精神财富。

参考文献：

1、俞荣根：《完善法律体系“非一日之功”》

2、《中国传统法律文化中的现代法治资源》

3、杨一凡：《科学地认识中国法制史》

4、中国法律传统对于现代法治的影响

5、中国古代法律制度的特征及现代影响

6、王春生：《论法制儒家文化及其对现代化法制建设的现实意义》

4

7、张文显：《社会主义法律体系的中国特和中国经验》

8、杨一凡：《为什么要学习中国法制史》

9、张晋藩主编《中国法制史》[M]，北京，中国政法大学出版社，2002年

10、刘本燕：《关于清除中国古代法律制度对现今法律制度消极影响的几点思

考》，《江西社会科学》，2002年第10期。

11、万安中：《中国古代法律制度擅变及特征当议》，《广东社会科学》，2003

年第5期。

12、张桂梅：《我国古代法家“法治”思想浅析》，《工会论坛》，2004年第6

期。

13、郭建、伊晓婷：《中国法制史高级教程》，对外经济贸易大学出版。

14、《瞿同祖法学论著集》，中国政法大学出版社1998年。

15、《中国法律史研究》，叶孝信主编，学林出版社2004年

16、《中华帝国的法律》，[美]D.布迪C.莫里斯，江苏人民出版社1993年

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