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第一章行政法概述
一、单项选择题
1、行政法的调整对象是(
A、行政法律关系
)
B、行政关系
D、监督行政关系
B、规章
D、司法解释
C、行政关系和监督行政关系
A、判例
2、下列各项中(
C、地方法规
)不是行政法的渊源。
3、下列各项中()是特殊行政法。
B、《国家公务员暂行条例》
D、《国务院组织法》
A、《行政处罚法》
C、《治安管理处罚法》
A、行政咨询
4、下列()属于行政法关系
B、民政局小王和小李结婚
D、赵某违章驾车,交警对其C、公安局逮捕张某
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5、行政法是(
A、宪法
C、民法
A、宪法
C、法律
)的延伸和具体化
B、法律
D、刑法
B、行政法规
D、其他规范性文件
)
6、在下列法的形式中,()是行政法的特殊渊源。
7、根据我国宪法规定,下列机关中,有权制定行政法规的是(
A、我国人大常委会
C、国务院各部委
B、省级人大
D、国务院
二、多项选择题:
1、下列各项中属于行政法渊源的有(
A、宪法B、法律
)
C、判例
)
D、中共中央与国务院联合发布的规范性文件
A、一般行政法
C、实体行政法
B、特别行政法
D、程序行政法
)
2、以行政法规范的性质为标准,行政法可分为(
3、可以引起行政法律关系产生,变更与消灭的有(
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A、合法的行为
C、事件
B、非法的行为
D、法律规定
B、地方解释
D、司法解释
)
4、下列()属于行政法的渊源
A、行政解释
C、学理解释
A、不失职
5、行政合法性原则的内容包括(
C、不超越职权
B、不违反法定程序
D、不滥用权力
三、判断题:(打“×”或“√”)
1、行政法中的行政是指国家行政机关的行为。(
2、行政法律关系主体双方的权利义务不对等。(
4、所有的行政关系都能转化为行政法律关系。(
)
)
)
3、行政法治原则可以直接作为行政法适用。()
5、“依法行政”要求“没有法律规范就没有行政”。()
四、简答题:
1、行政法律关系的特点有哪些?
2、简述行政合法性原则的涵义及具体内容。
3、简述行政合理性原则的涵义及其具体内容。
五、论述题:
1、论述行政法在法律体系中的地位。
2、论述行政法的作用。
六、案例分析
行政合同关系属于行政关系,应由行政法调整
原告:艾某,某县香溪乡海西村农民
被告:某县香溪乡人民政府
1987年10月,艾某在本县某水利工地施工时,被同乡一民工无意铲伤头
部,经县、地两级医院诊断和南京市鼓楼医院复诊,确定为“脑震荡后遗症”。
1989年9月22日,某县水利工程指挥部及原告所在的乡政府、村民委员根据
某省《关于民工致伤完全丧失劳动力的规定》与原告协商达成一项就乡政府和
村民委员会承担艾某的费用和以后生活问题的《因公致伤处理协议书》。
该协议书签字后,报县政府农水办公室审批,县政府农水办批复:“同意该协
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议,今后双方一律按协议书条款执行,任何一方都不得纠缠。”由于农村实行
了经济体制改革,从1992年起,乡、村每年只给原告400元现金。原告认为
这些钱已不能维持基本生活,数次领导解决而未果。1994年,乡领导认为原
告的后遗症已基本恢复正常,并能从事轻微体力劳动,不必再要补助,宣布从
今以后不再发给原告生产等补助费。因此,原告于1995年3月14日向人民法
院提起行政诉讼,要求乡政府履行1989年经县政府批准的协议书的规定,继
续发给补助费。
[案例思考]
1、乡政府与原告签订的协议书是什么性质的协议?
2、法院能否受理此案?
参考答案
一、单项选择题:
1、(C)2、(A)3、(C)4、(D)
二、多项选择题
1、(ABD)
四、简答题
1、答:行政法律关系的特点表现在:
①行政法律关系中必有一方是行政主体。
②行政法律关系具有非对等性,即行政法律关系主体双方的权利义务不对
等。
③行政法律关系主体的权利义务一般是法定的,不能相互约定或自由选
择。
④行政主体实体上的权利义务是重合的。
⑤大多数的行政法律关系争议由行政机关或行政裁判机构依照行政程序
或准司法程序加以解决,只有在法律有规定的情况下,才由法院通过司法程序
解决。
2、答:行政合法性原则是指行政权的存在和行使必须依据法律,符合法
律,不得与法律相抵触。行政合法性原则的具体内容是:①行政职权必须基于
法律的授于才能存在,即要求行政主体在其法定权限内行使职权。任何没有法
律根据的职权都不应存在。②行政职权必须依据法律行使,即要求行政主体行
使职权不能违反行政实体规范和行政程序规范。不履行或拖延履行法定职责,
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2、(CD)3、(ABC)4、(ABD)
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要承担相应的法律责任。③行政授权、行政委托必须有法律依据,符合法律要
旨,依法定程序进行。
3、答:行政合理性原则是指行政行为的内容要客观、适度,合乎理性。
行政合理性原则的具体内容:①行政行为应符合立法目的;②行政行为应建立
在正当考虑的基础上,不得考虑不相关因素;③平等适用法律规范,对相同的
事实不得给予不同对待;④符合自然规律;⑤符合社会道德。
五、论述题:
1、答:行政法是仅次于宪法的部门法,是我国社会主义法律体系中最重
要的部门法之一。
①从行政法的调整对象来看,行政法调整着广泛而重要的社会关系,与国
家权力和公民个人权利息息相关,影响大,行政法的地位极为显著。
②从行政法与宪法的关系来看,行政法是宪法重要的实施法。宪法是行政
法的基础,而行政法则是宪法的延伸和具体化。没有行政法,宪法的原则便无
法在国家生活和社会生活中真正实施。
③从行政法与其他基本法律部门的关系来看,行政法对其他部门法的影响
也越来越大。在传统上,刑事、民事问题由刑法、民法调整,由司法机关管辖。
但本世纪以来,行政仲裁、行政调解等活动激烈增加,行政法越来越多地“插
手”国家刑事、民事问题。
2、答:(1)行政法与其他部门法一样,具有法的规范作用和一般社会作
用。行政法的规范作用表现为,行政法具有指引作用、评价作用、预测作用、
教育作用和强制作用。行政法的一般社会作用表现为保障公民权益,维护和巩
固社会秩序,推动社会主义政治、经济、文化等事业的发展。
(2)行政法的特殊社会作用:①行政法保障行政管理的有效实施。行政
法对行政管理的保障主要通过确认和赋予行政机关管理权来实现。体现为:a、
行政法确认行政权的相对独立性,确认行政权由国家行政机关享有和行使。b、
确立行政机关相对公民、法人和其他组织的行政权力,并赋予行政权以优益性、
强制性等属性。c、行政法保障行政机关对其公务员的管理权。d、行政法保护
行政机关在特别情形下的活动。e、随着社会的发展,行政法不断确立新的行
政权能。②行政法保护公民、组织的合法权益。行政权最终来源于公民权利,
因此,行政权的行使必须保护和促进公民的合法权益。行政法对公民、组织合
法权益的保护是通过建立一系列制度来实现的。
行政法上述两方面的作用是对立统一的,互相依赖、不可偏废,过分强调
任何一方面,都是对行政法作用的片面理解,会影响到有机、和谐的行政法律
秩序的建立和完善。
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(3)在我国目前民主与法制还不健全的情况下,强调行政法对公民、组
织的合法权益的保护作用,具有较强的现实意义,因为:①强调保护公民、组
织的合法权益的作用,是法的公平、正义原则在行政法上的特殊要求。②强调
保护公民、组织的合法权益的作用,符合行政法产生之政治需要。③与行政法
保障行政管理的有效实施作用的目的相吻合。④我国封建思想影响深远、“行
政中心”思想比较坚固,行政权失控或法外行政问题比较突出,漠视、侵犯公
民权利的现象时有发生。
六、案例分析:
[参考要点]
1、该协议属行政合同,应由人民法院行政庭受理和审判。主要理由是:
该协议书尽管是在双方当事人协议一致的基础上形成的,但是由于承担义务的
一方不是一般的民事主体,而是乡、镇一级的人民政府即行使行政职能的行政
主体;且这种协议不仅是双方当事人的意思表示,而且是经过县一级人民政府
的主管部门批准的,并规定“今后双方一律按协议书条款执行”,从而具有行
政合同的性质。
2、行政主体一方在不具备法定条件的情况下单方面宣布废止该协议书,
停止发给原告补助费是合同违约行为,相对人对此不服提起诉讼应由行政庭作
为行政案件受理。根据《行政诉讼法》第11条第6项规定,该案也符合“没
有依法发给抚恤金”的规定。按照协议书规定:“今后的费用由村合作医
疗解决,如合作医疗解决不了的,可以乡民政经费解决。”由于被告单方面宣
布停止发给原告抚恤金,人民法院可以依“要求依法发给抚恤金”为案由受理
此案。
第二章行政法律关系主体
一、单项选择题:
1.下列()项属于行政主体。
A.国务院办公厅
C.北京市人民政府
A.合议制
C.首长制
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B.政法委
D.被委托的组织
B.委员会制
D.总统制
2.我国实行的国务院总理负责制属于()。
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3.下列()项不是国务院组成人员。
A.秘书长B.审计长
D.国务委员C.民航总局局长
4.国家公务员在年度考核中被确定不称职的,或者不胜任现职又不宜转
任同级其他职务的,应按照规定程序予以()。
A.降级
C.辞退
B.降职
D.撤职
5.公务员一经任用,非因法定程序不被免职、降职、辞退或者行政处分。
这属于公务员的()权利。
A.身份保障B.依法执行公务
D.申诉控告C.享受报酬、福利
6.在我国,录用担任非领导职务的主任科员以下的公务员法律关系的发
生一般采用()方式。
A.选任
C.委任
B.调任
D.公开考试、择优录用
B.居民委员会
7.以下选择中不属于地方行政机关的派出机关的是()。
A.行政公署
C.区公所D.街道办事处
8.当公务员不能或不依法履行其法定义务时,必须承担一定的法律后果
即法律责任,但一般不包括()。
A.身份处分
C.民事责任
E.行政赔偿责任
二、多项选择题:
1.公务员法律关系的变更主要包括晋升()。
A.降职
D.撤职
A.辞职
D.退休
()
A.先行处置权B.获得社会协助权
D.行政受益权C.行政行为的推定有效
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B.行政处分
D.刑事责任
B.辞职C.交流
E.挂职锻炼
B.辞退
E.轮换
C.撤职
2.引起公务员法律关系消灭的有()。
3.行政优先权指行政权具有优先行使和实现的效力,其内容一般包括
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4.下列选择中,具有行政主体资格的有()。
A.北京市人民政府
C.国家烟草局
E.某行政公署
5.对公务员的行政处分分为警告、记过、记大过()和开除。
A.降级
C.撤职
B.降职
D.
B.海淀税务分局
D.国务院港澳办
E.留用查看
三、判断题:
1.行政机关一般只能在行政法律关系中充当权利义务的主体。()
2.行政机关与其公务员关系紧密,共同构成行政主体。()
3.所谓行政受益权即行政主体有从其行政活动中获得物质利益的权利。
()
4.一般来说,个人不能成为行政主体,行政主体只能是国家行政机关或
被授权的组织。
5.行政授权与行政委托的相同点之一就在于其均是使本无行政职权的组
织或个人可以依法行使一定的行政职权。()
四、简答题
1.除国家行政机关外,行政主体还有哪些类型?
2.国家行政机关与行政机构、行政组织的区别?
3.我国公务员的概念和范围是什么?
五、论述题:
1.论述国家行政机关的概念和特征。
2.论述行政授权与行政委托的特征与区别。
六、案例分析
法律法规未授权的组织不具有行政主体资格
原告:邓某
被告:某市城市管理监察大队某区中队
邓某于1998年7月向某城郊某村申请建房,经同意在该村的地界上修建
了一层二间20平方米的砖木结构平房做经营饮食场地。同年8月,某区土地
管理局、某乡政府等有关人员在现场责令邓某予以拆除。事后,邓某未拆除。
某市城市管理监察大队某区中队在无确定依据的情况下,认定违章建筑为邓的
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亲戚刘某所修,将有关处理决定下达刘某。1998年10月30日上午10时许,
区城管中队带领民工十余人将邓某修建的两间平房强行拆除。在实施强行拆除
时,又未通知邓某将屋内财产搬出,致使邓某部分合法财产受到损失。邓某于
1998年12月1日向其所在地的区法院起诉,要求确认某区城管中队的上述行
为违法并赔偿经济损失9484元。
[案例思考]
1.某区城管中队是否具有行政主体资格?为什么?
2.法院应如何处理此案?
参考答案:
一、单项选择题:
1.(C)
5.(A)
二、多项选择题
1.(ACD)
4.(ABCE)
三、判断题:
1.(×)
四、简答题:
1.答:行政机关是最主要的行政主体,但行政主体并不仅限于行政机关。
除行政机关之外,有些行政机构及其他社会组织在符合法定条件时,依照法定
授权也可取得行政主体资格:(1)依照法律、法规的授权规定而直接设立的专
门行政机构;(2)行政机关的内部机构;(3)政府职能部门的派出机构;(4)
行政性公司;(5)根据授权从事一定的行政职能活动的事业单位;(6)根据授
权从事一定行政职能的企业单位;(7)被授予一定行政职权的社会团体、众
性组织及其他社会组织。
2.答:国家行政机关与行政机构是一组既密切联系、又有一定区别的概
念。行政法上所谓的行政组织是指一切行政机关与行政机构的综合体,包括各
机关和机构相互之间的横向联系和纵向结构。国家行政机关则指从中央到地方
的各级人民政府及其他具有法人资格、能以自己的名义行使行政权并承担因此
而产生的法律责任的行政单位。行政机构指国家行政机关的内部构成单位,它
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2.(C)
6.(D)
3.(C)
7.(B)
4.(B)
8.(C)
2.(ABD)
5.(AC)
3.(ABC)
2.(×)3.(×)4.(√)5.(×)
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是为行政机关行使行政权服务的,对外不能以自己的名义发布决定和命令,其
行为的一切法律后果皆归属于其所属行政机关;行政机关是联结各行政机构的
综合体。三者之中,只有行政机关具有行政主体资格。
3.答:根据《国家公务员暂行条例》的规定,我国公务员是指各级国家
行政机关中依法行使国家行政权,执行国家公务的,除工勤人员以外的工作人
员。即我国公务员的范围限于在政府系统中任职的,各级行政机关中担任国家
公职的人员,不包括各级行政机关中的工勤人员;我国公务员不仅包括中央人
民政府的工作人员,而且还包括地方各级人民政府的工作人员。
五、论述题:
1.答:国家行政机关是指国家根据其统治意志,按照宪法和有关组织法
的规定设立的,依法享有并运用国家行政权,负责对国家各项行政事务进行组
织、管理、监督和指挥的国家机关。其特征:(1)具有高度的政治性和权威性;
(2)具有执行性和法律从属性;(3)具有相对独立性;(4)具有适应性和创
造性;(5)具有统一性和层级性;(6)具有社会性、专业性和服务性。
2.答:(1)行政授权必须有法律、法规的明文规定为依据,只有法律、
法规方能赋予某一社会组织以某项法律上的权力。行政委托虽也应依法进行,
但这里“依法”不像行政授权那么严格,在某些行政事项范围内,应当有法律
关于委托的明确规定,而在有些行政事项范围内,只要不违背法律精神和法律
目的,即可实施委托。
(2)行政授权必须符合法定的方式,其方式有两种,即法律、法规直接
授予职权和法律、法规规定由特定的行政机关授予职权。而行政委托的方式,
都是行政主体在行政管理活动中,以较具体的委托决定来进行的。
(3)行政授权的法律后果,使被授权的组织取得了所授予行政职权的主体资
格,成为该项行政职权的法定主体。行政委托并不发生职权和职责的转移,被
委托的组织不能因委托而取得行使被委托职权的行政主体资格。
六、案例分析
[参考要点]
1.某区城管中队不具有行政主体资格。在大、中城市,为了城市管理的
需要,一般都设有城市管理监察队伍。这支队伍是不是国家行政机关,法律、
法规也没有明确授权,因而不具有行政主体资格,他们所进行的处理或处罚,
只能是受主管行政机关的委托,以委托机关的名义进行。其行为效力归属于委
托的机关,由委托的行政机关对其行为负责,由其在行政诉讼中作被告。
2.行政职权必须由行政机关、法律、法规授权的组织即行政主体或行政
机关委托的组织行使。非行政机关的组织没有法律、法规授权和行政机关的委
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托而行使行政职权是非法的,不具有行政主体资格,从而也不能作为适格被告,
城管机构的法律地位应通过立法予以明确。
第三章行政行为
一、单项选择题:
1.下列何项属于行政行为的特征。()
A.确定力
C.拘束力
B.单方性
D.执行力
B.征税
D.发布天气预报
2.以下行为中,不属于行政行为的是:()
A.吊销营业执照
C.制定规章
为的()
B.拘束力
D.执行力
3.有效成立的行政行为非依法律规定不得随意变更或撤销,这是行政行
A.确定力
C.公定力
4.行政机关工作人员在滥用职权、向相对方索贿情形下颁发的许可证行
为,应属于:()
A.无效
C.撤销
B.废止
D.有效
B.行政司法行为
D.依职权行政行为
B.双方行政行为
D.羁束行政行为
5.行政复议这一行政行为属于()
A.行政立法行为
C.行政执法行为
A.单方行政行为
C.依职权行政行为
二、多项选择题:
1、行政行为与民事行为和其他国家机关的行为相比较,主要特征是:
()
A.从属法律性
C.效力先定性
E.强制性
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6、行政主体依职权对行政相对方科以一定义务,应属()
B.裁量性
D.双方意志性
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2、行政行为成立便对相对方和行政主体产生法律上的效力,一般地应具
有()
A.确定力B.拘束力
C.强制力D.公定力
E.执行力
3、行政行为违反法律、法规的,哪些机关可以撤销()
A.人民法院B.国务院
C.人民检察院D.上级行政机关
E.作出行政行为的机关
4、行政行为合法的一般要件有()
A.主体合法B.内容合法适当
C.程序合法D.在职权范围内
E.行为对象合法
5、工商行政管理机关为企业颁发生产许可证的行为属于()
A.抽象行政行为B.具体行政行为
C.依职权行政行为D.应请求行政行为
6、吊销驾驶执照的行政行为属于()
A.具体行政行为B.依职权行政行为
C.要式行政行为D.可诉性行政行为
三、判断题:
1、行政主体的行为就是行政行为。()
2、行政行为必定是合法行为。()
3、单方意志性的特点不同程度地表现在所有行政行为中。()
4、行政机关作出的具有法律意义的行为必定是行政行为。()
5、行政行为的拘束力是执行力的前提,执行力是拘束力的保障。(
6、行政行为的废止不具有溯及力。()
四、简答题:
1、简述行政行为无效的法律后果是什么?
2、简述行政行为被撤销的情形及法律后果是什么?
3、简述行政行为被废止的情形及法律后果?
五、论述题
试论行政行为的合法要件。
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)
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六、案例分析
内部行政行为与外部行政行为是两类不同的行政行为
原告:王某被告:某海关某市外经贸局
某市外经贸局干部王某随市经贸代表团到国外进行考察,并在考察途中先
后购买了价值3.2万余元的金银首饰、化妆品等,欲带回国内,被中国海关没
收,并被处以3000元的。后来,王某所在的市外经贸局又给予王某行政
记大过处分。王某认为自己用自有的资金购买自用商品,并无走私意图,海关
和本单位对自己的处罚过重,因此向市中级人民法院提起行政诉讼,请求法院
撤销海关的处罚和市外经贸局的处分。市中级人民法院受理了王某对海关的诉
讼请求,但驳回了王某提出的撤销行政处分的诉讼请求。
[案例思考]
法院的做法是否正确?为什么?
参考答案
一、单项选择题
1、(B)
4、(C)
2、(D)
5、(B)
3、(A)
6、(A)
二、多项选择题:
1、(ABCE)
4、(ABCD)
三、判断题:
1、(×)
4、(×)
四、简答题:
1、答:行政行为无效的法律后果有:
①行政相对方可在任何时候请求有权国家机关,如行政机关、行政机关的
上级机关、人民法院宣布行为无效。
②有权国家机关可在任何时候宣布相应行政行为无效。
③行政行为被宣布无效后,行政主体通过该行为从行政相对方处获取的一
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2、(ABDE)
5、(BD)
3、(ABDE)
6、(ABCD)
2、(×)
5、(√)
3、(√)
6、(√)
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切均应返还相对方;所给予相对方的一切义务均应取消,对相对方所造成的一
切实际损失,均应赔偿。行政主体通过相应无效的行政行为所给予相对方的一
切权益,均应收回。总之,行政行为被宣布无效后,被行政行为改变的状态应
尽可能恢复到行为以前的状态。
2、答:行政行为撤销的条件(情形)有:
①行政行为合法要件缺损。合法的行政行为必须具备四个要件:主体合法、
权限合法、内容合法、程序合法。某种行政行为如果缺损其中一个或一个以上
要件,该行政行为就是可撤销的行政行为。
②行政行为不适当。不适当是指不合理、不公正、不符合现行政策、不合
时宜、不合乎有关善良风俗等情形。并非所有不适当的行为都可撤销,只有不
适当到严重程度构成违法才可撤销。
行政行为撤销的法律后果有:
①行政行为自撤销之日起失去法律效力,撤销的效力可追溯到行为作出之
日。
②如果行政行为被撤销,那么由此造成相对方的实际损失一般应由行政主
体予以赔偿。
③如果行政行为的撤销是因行政相对方的过错或行政主体与相对方的共
同过错所引起的,则行政主体通过相应行为已给予相对方的利益均应收回,行
政相对方因行为撤销而遭受的损失由其本身负责,国家或其他组织和个人因已
撤销的行政行为所受的损失,应由行政相对方依其过错程度予以适当赔偿,行
政主体或其工作人员对导致行政行为的撤销,应承担内部行政法律责任。
3、答:行政行为废止的情形有:
①行政行为所依据的法律、法规、规章、政策经有权机关依法修改、废止
或撤销,相应行为如继续实施,则与新的法律、法规、规章、政策相抵触。
②国际国内或行政主体所在地区的形势发生重大变化,原行政行为的继续
存在将有碍社会政治、经济、文化的发展,甚至给国家和社会利益造成重大损
失。
③行政行为已完成原定目标、任务,实现了国家的行政管理目的,从而没
有继续存在的必要。
行政行为废止的法律后果有:
①行政行为废止后,其效力自行为废止之日起失效。行政行为在废止前的
时间仍然有效,即废止的效力不溯及既往。
②行政主体在行为废止前通过相应行为已给予行政相对方的利益不再收
回;行政相对方依原行政行为已履行的义务也不能要求行政主体予以补偿。
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③行政行为的废止给相对方造成的损失,行政主体不负赔偿责任。
五、论述题
答:行政行为合法的一般要件有:
(一)主体合法。是指实施行政行为的组织必须具有行政主体资格,能以
自己的名义独立承担法律责任。主体合法具体包括以下几项要求:①行政机关
合法,即实施行政行为的行政机关必须依法成立,并具有行政主体资格。②人
员合法,是指实施行政行为的人员必须是在行政机关具有法定职务、法定的资
格,并能代表行政机关对外行使职权的工作人员,即必须具备合法的公职身份。
③委托合法。它要求委托的行政机关必须具有合法的委托权限;接受委托必须
具备从事委托事项的能力,被委托者必须在委托权限内实施行政行为。
(二)权限合法,是指行政行为的主体必须在法定的职权或法律、法规授
权或行政主体委托权限范围实施行政行为。权限合法要求行政行为符合各方面
的权限限制,主要有:①符合行政事项管辖权的限制;②符合行政地域管辖权
的限制,即行政机关只能就其管辖地域范围的有关事项作出行政行为。③符合
时间管辖权限制。行政主体只能在其自身合法存在的时间内才能实施行政行
为。④符合手段上的限制。⑤符合程序上的限制。⑥符合条件上的限制,行政
机关只有在法定条件下才能运用行政职权,在法定条件不成立时运用行政职权
构成越权。⑦符合委托权限。被委托组织或个人必须在委托权限范围内实施行
政行为。
(三)内容合法适当,是指行政行为所涉及的权利义务,以及对这些权利
义务的影响或处理,均应符合法律、法规的规定。具体要求有以下几项:①对
于受法律、法规羁束的行政行为来说,其内容必须完全符合法律、法规规定。
②对于自由裁量行为而言,行政行为的内容必须在法定的范围和幅度之内,不
得超越法定范围和幅度。③行政行为的内容必须明确具体;④行政行为的内容
必须适当、符合实际。⑤行政行为必须公正、合理。
(四)程序合法,行政主体实施行政行为,必须遵守法定程序。
六、案例分析
[分析要点]
行政行为以其适用与效力作用的对象的范围为标准,可以分为内部行政行
为和外部行政行为。所谓内部行政行为是指行政主体在内部行政组织管理过程
中所作的只对行政组织内部产生法律效力的行政行为。所谓外部行政行为,是
指行政主体在对社会实施管理活动的过程中针对公民、法人或其他组织所作的
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行政行为。划分内部行政行为和外部行政行为的意义在于:(1)内部行政行为
适用内部行政规范,因而也只能用法定的内部手段和方式去进行;而外部行政
行为适用于社会行政等外部行政规范,因而能够采用相应的法律、法规所规定
的各种手段和方式去进行。由此可以看出,内部行为与外部行为的内容和方式
不同,两者的意义各不相同。(2)在内部行政争议和外部行政争议的救济途径
上也是各不相同的,对内部行政行为发生的争议不得适用行政复议和行政诉
讼;而外部行政争议在符合法定条件下,可以适用行政复议和行政诉讼程序。
我国《行政诉讼法》未将内部行政行为列为司法审查的范围。因此,在本
案中,人民法院只受理当事人对海关的行政处罚提起的诉讼,而不受理对行政
机关所给予的行政处分所提起的诉讼的做法是正确的。
第四章抽象行政行为
一、单项选择题:
1、行政立法的主体是(
A、国家行政机关
机关
C、国务院
)
B、可反复运用
D、国务院及所属各部委
2、特别授权立法的立法权(
A、只能行使一次
)
B、国家权力机关和行政
C、由宪法或组织法规定行使次数D、视情况而定
3、执行性行政法规范不得在法律或上级行政法规范所规定的事项之外随
意增加新的规定,所以我们一般称之为(
A、实施细则
C、规则
)
B、办法
D、条例
)审议通过
B、国务院全体会议
D、国务院全体会议或常务会
)签署
4、国务院制定的行政法规要经过(
A、全国人大常委会
C、国务院常务会议
议
5、国务院发布的行政法规,应由(
A、国务院总理
C、全国人大常委会委员长
D、和国务院总理
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B、
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6、有关行政主体制定的行政规章(
A、应报国务院批准
C、经国务院批准后才能生效
二、多项选择题:
1、下列()是行政立法主体
)
B、应报国务院备案
D、经国务院备案后才能生效
A、全国人大及其常委会
C、国务院及其各部委
()
A、一般授权立法
C、中央行政立法
A、教育部
B、全国人大法律委员会
D、省级人民政府
2、国务院依全国人大常委会授权在对外开放方面制定的暂行规定属于
B、特别授权立法
D、试验性立法
)3、下列哪些行政机关具有行政立法权(
C、郑州市人民政府
A、对象的普遍性
C、准立法性
()
A、县人大常委会
C、该县中共县委
三、判断题:
B、重庆市人民政府
D、开封市人民政府
)4、所有抽象行政行为都具有如下特征(
B、效力的普遍性和持续性
D、不可诉性
5、有权改变或撤销县人民政府所作违法或不当抽象行政行为的主体是
B、县人民法院
D、市政府
1、行政立法是抽象行政行为,但抽象行政行为并不都是行政立法。()
2、行政立法是指立法机关制定有关行政方面法律法规的行为。()
3、抽象行政行为不能成为行政诉讼的直接对象。
4、地方各级人民政府都享有地方行政立法权。
5、公开发布是所有行政立法成立必备的一个要件。
()
()
()
6、特别授权立法中所授立法权可以超出被授权机关的原职责范围。()
四、简答题:
1、简述抽象行政行为的特征。
2、简述我国行政立法的主体有哪些?
五、论述题
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论述行政立法程序
六、案例分析
行政复议时,复议机关可以在职权范围内对具体行政行为所依据的其他规
范性文件进行审查。
1999年春,A省下辖的B市公安局与相关部门联合发文规定:凡到本市工
作的非本市生源的本科生、大专生和中专生必须分别缴纳3000元、4000元和
5000元的城市增容费。到1999年底,有30多名在B市到接收单位的大中专
毕业生因缴不起城市增容费,公安机关拒绝为他们办理户口迁移手续,因而无
法到单位上班,致使这些学生的工作搁浅。部分学生向B市公安局的上级机关
A省公安厅提出行政复议,请求A省公安厅对B市公安局不予办理户口迁移手
续的行为进行复议;并请求撤销B市公安局与其他有关部门联合颁布的关于向
大中专毕业生收取城市增容费的规定。
[案例思考]
复议机关在审查行政机关的具体行政行为时能否附带审查行政行为所依
据的规范性文件?
参考答案
一、单项选择题:
1、(A)
4、(D)
2、(A)
5、(A)
3、(A)
6、(B)
二、多项选择题:
1、(CD)
4、(ABCD)
2、(BDC)
5、(AD)
3、(ABC)
三、判断题:
1、(√)
4、(×)
2、(×)
5、(√)
3、(√)
6、(√)
四、简答题:
1、答:抽象行政行为具有以下特征:
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(1)对象的普遍性。抽象行政行为以普遍的、不特定的人或事为对象,
即它针对的是某一类人或事,而非特定的人或事。
(2)效力的普遍性和持续性,它不是适用于一时一事,而是可以对同类
事件反复适用。
(3)准立法性。抽象行政行为必须按准立法程序进行,且具有普遍性、
强制性、规范性等法律特征。
(4)不可诉性。在我国,抽象行政行为不是司法审查的对象。公民、法
人或其他组织对抽象行政行为不服,不能提起行政诉讼。
2、答:行政立法的主体是指依法取得行政立法权,可以制定行政法规或
行政规章的行政机关。
根据我国宪法、组织法及有关法律、法规的规定,我国行政立法的主体有:
①国务院。
②国务院各部、各委员会。
③国务院直属机构。我国宪法和国务院组织法虽没有规定国务院直属机构
享有行政立法权,但在实践中,直属机构行使着一定立法权,只不过它制定的
规章须经国务院批准。
④省、自治区、直辖市人民政府。
⑤省、自治区人民政府所在地的市人民政府。
⑥经国务院批准的较大的市人民政府。
⑦经济特区的市人民政府。
五、论述题
答:行政立法程序是指行政立法主体依法定权限制定行政法规和规章所应
遵循的步骤、方式和顺序。行政立法程序理当由宪法、法律作原则性规定,再
由配套法规作出具体详尽的规定。下面根据国务院《行政法规制定程序暂行条
例》的规定,结合立法实践,对行政立法程序作一概括阐述:
(1)规划。即有行政立法权的行政机关,根据国民经济和社会发展计划
规定的任务、编制有指导性的五年规划和年度规划,其主要内容包括一定时期
里行政法规、规章的拟订、修改、补充、清理等工作。行政立法规划要考虑每
个立法项目的必要性与可行性。
(2)起草。对列入规划的需要制定的行政法规和规章,由法规或规章内
容涉及的主管部门草拟法案。草案应在广泛调查研究、充分收集并分析有关资
料的基础上形成,力求内容切实可行、形式完整、结构严谨。
(3)征求意见。征求意见是行政立法民主原则的要求,也是集思广益发
挥集体智慧的有效做法。它包括:A、征求人民众尤其是与草案有利害关系
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的相对人的意见。B、征求与草案内容有关的部门的意见。C、征求有关专家的
意见。
(4)审查。即行政法规、规章草案拟定后,送交政府法制机构进行审查,
主要针对其必要性、可行性,合法性等。审查后,写出审查报告,提出是否提
交政府常务会议或全体会议讨论通过的建议。
(5)审议通过。政府常务会议或全体会议根据法制部门的提议,以正式
会议对该草案进行讨论决定,认为没问题,则予以通过。
(6)签署发布。经行政立法机关正式会议审议通过的行政法规、规章必
须经过行政首长签署,并通过适当途径公之于众。
六、案例分析
[分析要点]
我国《行政复议法》第7条规定:公民、法人或其他组织认为行政机关的
行政行为所依据的国务院部门的规定,县级以上的地方各级人民政府及其工作
部门的规定,乡镇人民政府的规定(不含国务院部、委和各级地方人民政府的
规章)不合法,在对具体行政行为申请复议时,可以一并向行政复议机关提出
对该规定的审查申请(规章的审查依照法律、行政法规办理)。据此,复议机
关在审查具体行政行为合法性的过程中可以依职权附带审查行政机关制定的
除行政法规和行政规章以外的其他规范性文件的合法性,并对规范性文件的合
法性与否作出裁决。如果属于复议机关无权处理的,则应由复议机关在受理后
7日内按照法定程序转送有权处理的行政机关依法处理,有权处理的行政机关
应当在60日内依法处理,处理期间,中止对具体行政行为的审查。
第五章具体行政行为
一、单项选择题:
1.行政征收的实施是以相对方负有行政法上的(
A.给付义务
C.履行义务
2.下列(
B.缴纳义务
D.不作为义务
B.生产许可
)
)为前提的。
)是行政机关赋予相对方某种法律资格的许可。
D.律师资格证
B.行政没收
D.查封、扣押
)
A.开业经营许可
C.汽车驾驶证
A.行政征收
C.行政征用
3.下列行为中,属于行政处罚行为的是(
4.下列不属行政确认形式的行政行为有(
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A.认可
C.鉴证
质上属:()
B.证明
D.勘验
5.行政主体向违反行政法规定的相对方收取排污费、滞纳金的行为在性
A.行政征购
C.行政征收
A.没收财物
C.行政拘留
A.行政拘留
C.劳动教养
A.查封、扣押
C.冻结、划拨
A.司法机关
C.检察机关
二、多项选择题
1.下列费用属于行政征收范围的有(
A.税收
C.建设资金
A.资源费征收
C.排污费征收
A.查帐征收
)
B.行政处罚
D.行政征用
)
B.开除公职
D.
)
B.因违章驾驶而被
D.责令停产停业
)
6.下列行政行为中非行政处罚的是(
7.以下行政处罚形式属于行为罚的是(
8.下列行政强制措施属于间接执行性强制措施的有(
B.强制检疫
D.执行罚
)
B.行政机关
D.国家权力机关
9.主持行政裁决活动的机关是(
B.滞纳金
D.资源费
)2.因违反行政法的规定而引起的征收有(
B.管理费征收
D.滞纳金征收
)3.行政征收的行为方式有(
C.定期定额征收
A.专利许可
C.采矿许可
A.要式
C.羁束
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B.查验征收
D.代征、代扣
)
B.商标许可
D.林木采伐许可
B.默示
D.自由裁量
4.下列许可中属于独占许可的有(
5.行政确认是()的行政行为。
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6.下列行政处罚中属于行为罚的有(
A.责令停产停业
C.劳动教养
7.行政机关作出(
)
B.行政拘留
D.吊销营业执照
)等行政处罚之前,应当告知当事人有要求举
行听证的权利。
A.责令停产停业B.吊销许可证或执照
C.行政拘留D.数额较大的
8.直接强制执行措施主要有()形式
A.查封、扣押B.执行罚
C.冻结、划拨D.代执行
9.行政给付在我国主要有()等形式。
A.安置B.补助
C.抚恤、优待D.救灾扶贫
10.我国行政裁决主要适用于解决()
A.权属纠纷B.侵权纠纷
C.行政纠纷D.知识产权纠纷
三、判断题
1.行政征收的实施必须以相对方负有行政法上的缴纳义务为前提。(
2.任何许可只要依法取得就会长期有效。()
3.鉴证和勘验都是行政确认的形式。()
4.和没收财产都是行政强制执行方式。()
5.听证程序不是所有行政处罚的必经程序。()
6.作出决定的机关应当同收缴的机构分离。()
7.行政强制就是行政强制执行措施。()
8.行政奖励最主要是给予物质利益。()
9.行政裁决也就是行政仲裁。()
10.行政指导不具有强制力,因而不产生行政法律后果。()
四、简答题:
1、简述行政处罚的一般程序。
2、简述行政处罚的听证程序。
3、简述目前我国法律规定的行政裁决的种类。
4、简述行政裁决与行政仲裁的区别。
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)
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五、论述题
1、试论行政处罚的原则。
2、试论行政裁决的特征。
六、案例分析
行政处罚的简易程序
某县计量局在对辖区内的加油站进行计量检查时,发现某加油站的加油机
存在加油数量短缺现象,触犯了《中华人民共和国计量法》,决定给予加油站
l000元的行政处罚。并适用简易程序当场收缴了。
[案例思考]
1.本案中的行政处罚能否适用简易程序?
2.行政处罚简易程序的内容包括哪些?
参考答案
一、单项选择题
1、(B)
4、(D)
7、(D)
2、(D)
5、(C)
8、(D)
3、(B)
6、(B)
9、(B)
二、多项选择题:
1、(ABCD)
4、(BA)
7、(ABD)
10、(ABD)
三、判断题:
1、(√)
6、(√)
2、(×)
7、(×)
3、(×)
8、(×)
4、(×)
9、(×)
5、(√)
10、(×)
2、(CD)
8、(AC)
3、(ABCD)
6、(AD)
9、(ABCD)
5、(AC)
四、简答题:
1、答:行政处罚的一般程序应包括以下步骤:
①立案。知悉相对方实施了违法行为,应填写立案报告表,在经本机关主
管负责人审查批准后完成立案程序。
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②调查取证。立案后,行政主体应客观全面公正地调查收集有关证据。必
要时,可采用检查、询问、扣押、鉴定等手段。
③听取申辩与听证。行政主体在调查取证之后和作出处罚裁决之前,应告
知被调查人的违法事实,准备对之作出处罚裁决的理由和依据,并给予被调查
人申辩的机会,行政主体应充分听取申辩。行政处罚涉及被调查人重大权利的,
还应当依法组织听证。
④作出处罚决定。行政主体经过调查取证,并听取申辩,甚至听证后,根
据不同的情况,作出不同的处罚决定。
2、答、行政处罚的听证程序为:
①听证提出。当事人要求听证的,应当在行政机关告知后3日内提出。
②听证通知。组织听证的行政机关应在听证开始的7月前书面通知当事人。
③举行听证会。正式听证会由行政主体指定非本案调查取证的与本案无利
害关系的人员主持。听证会一般公开举行,双方申辩和质证。
④制作听证笔录。在听证会进行过程中应制作笔录,当事人签名或盖章。
3、答:根据目前有关法律的规定,我国行政裁决归纳起来有以下几种:
①损害赔偿裁决。是指行政机关对在平等主体之间发生的因涉及与行政管
理相关的合法权益受到侵害而引起的赔偿争议所作的裁决。
②权属纠纷裁决。是指行政主体对平等主体之间,因涉及到行政管理相关
的某一财物的所有权、使用权的归属而发生的争议所作出的确定性裁决。
③侵权纠纷裁决。是指由于作为平等主体一方当事人的涉及行政管理的合
法权益受到另一方侵犯时,当事人依法申请行政机关进行制止,行政机关就此
争议作出的制止侵权行为的裁决。
4、答:行政裁决与行政仲裁的区别主要有:
第一,从起源上看,行政裁决作为行政行为的一种方式出现,即行政机关
以第三者的身份居间对双方当事人的纠纷予以裁决。而行政仲裁则作为一种民
间的活动出现。
第二,从法律后果上看,行政裁决是行政机关运用行政权力的过程,对之
作出的裁决不服仍可申请复议或起诉。而行政仲裁,并非行政机关运用行政的
过程,对仲裁决定不服,仍可作为民事纠纷向法院提起民事诉讼。
五、论述题:
1、答:行政处罚的原则是指对行政处罚的设定和实施具有普通指导意义
的准则。根据《行政处罚法》的规定和行政管理的实践,我们认为,行政处罚
应遵循以下原则:
(1)处罚法定原则
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所谓处罚法定原则,是指行政处罚必须依法进行。它是行政合法原则在行政处
罚中的具体体现和要求。处罚法定原则的具体内容是:①实施处罚的主体必须
是法定的行政主体;②处罚的依据是法定的;③行政处罚的程序合法。
(2)处罚与教育相结合的原则。
该原则是指行政处罚不仅是制裁行政违法行为的手段,而且也是教育人们遵守
法律的一种形式,因此,在具体实践行政处罚过程中,应当坚持处罚与教育相
结合,教育公民、法人或者其他组织自觉守法。
(3)公正、公开原则
公正原则是指在实施行政处罚时不仅要求形式是合法的,是在自由裁量的
法定幅度的范围内实施的,而且要求在内容上合法,符合立法目的,它是处罚
法定原则的必要补充。公开原则就是处罚过程要公开,要有相对方的参与和了
解,以提高公民对行政机关及其实施的行政处罚的信任度,同时监督行政机关
及其公务员依法、公正地行使职权,保障相对方的合法权益。
(4)处罚救济原则
该原则是指行政主体对相对方实施行政处罚时,必须保证相对方取得救济
途径,否则不能实施行政处罚,它是保证行政处罚合法、公正行使的事后补救
措施。
(5)一事不再罚原则
该原则是指对相对方的某一违法行为,不得给予两次以上同类(如)处罚,
或者说相对方的一个行为违反一种行政法规范时,只能由一个行政机关作出一
次处罚。一事不再罚原则解决的是行政实践中多头处罚与重复处罚的问题。
(6)处罚相当原则
该原则是指行政主体对违法行为人适用行政处罚,所科罚种和处罚幅度要与违
法行为人的违法过错程度相适应。
2、答:行政裁决是指行政主体依照法律授权,对平等主体之间发生的,
与行政管理活动密切相关的,特定的民事纠纷进行审查并作出裁决的具体行政
行为。
行政裁决具有如下特征:1、行政裁决的主体是法律授权的特定的行政机
关。其特定性表现在:①行政裁决权的主体是对民事纠纷有关的行政事项具有
管理职权的行政机关。②这样的行政机关也只有经法律明确授权后,才拥有对
该类民事纠纷的行政裁决权。
2、行政裁决的对象是特定的民事纠纷。传统上,民事纠纷是由法院裁判
的,行政机关当然不能裁决属于司法权范畴的民事争议案件。但在特定情况下,
为实现行政管理的目标,法律特别规定与行政管理事项有关的个别种类的民事
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纠纷可以由行政主体裁决。
3、行政裁决是行政主体行使行政裁判权的活动,具有法律权威性。行政
裁判权已成为国家行政权的一个重要组成部分,因此,行政裁决权的行使也是
国家行政权的一种行使方式,具有应有的法律效力
4、行政裁决是一种特殊的具体行政行为。所谓特殊,一是因为行政裁判
权是法律授予的,行政机关只能依法律的授权而实施。二是因为行政机关是居
间裁决的公断人而非以管理者的身份出现。三是因为行政裁决依照的是一种准
司法程序,不同于一般具体行政行为程序。但是行政裁决还具有具体行政行为
的性质和特征,对行政裁决不服产生的纠纷应属行政纠纷。
六、案例分析
[分析要点]
1.行政处罚简易程序是指行政机关或法律、法规授权的组织对于违法事
实清楚、确凿,情节简单轻微的违法行为,当场给予较轻处罚所适用的比较简
单的程序。《行政处罚法》第33条规定:“违法事实确凿并有法定根据,对公
民处以50元以下;对法人或者组织处以1000元以下或者警告的行政处罚
的,可以当场作出行政处罚决定。”据此条规定可知简易程序的适用条件有三
个方面:(1)违法事实确凿;(2)处罚有法定依据;(3)适用于小数额和警
告处罚,即对公民处以50元以下的和警告,对法人或其他组织处以1000
元以下的和警告。只有这三个条件同时具备,才能适用简易程序。本案中
行政处罚可以适用简易程序。
2.根据行政处罚法的规定,适用简易程序进行行政处罚,必须具备下列
方式和经历以下步骤:(1)表明身份,即出示有效的必要证件,表明当场处罚
行为的人员合法的执法身份;(2)确认违法事实,说明处罚理由,即必须有证
据认定违法事实,并向被处罚人员说明事实根据和法律根据;(3)制作行政处
罚决定书,即当场填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书。处罚决定书应
载明当事人违法行为,行政处罚依据,数额、时间、地点以及行政机关名
称,并由执法人员按照法律规定将行政处罚决定书当场交付当事人;(5)备案,
即执法人员作出行政处罚决定,必须向所属行政机关备案。
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第六章行政合同与行政指导
一、单项选择题:
1、签订行政合同的最主要方式是().
A.拍卖B.邀请发价
C.招标D.直接磋商
2.行政合同是一种()行为。
A.内部行政B.抽象行政
C.单方行政D.双方行政
3.行政合同纠纷应通过()解决。
A.民法救济途径B.经济法救济途径
C.行政裁决D.行政诉讼
4.行政指导的主体是()。
A.权力机关B.司法机关
C.行政机关D.公民、法人或其他组织
5.行政指导制度最典型且影响最大的国家是()。
A.美国B.日本
C.德国D.法国
6.行政指导对行政相对方而言()。
A.具有强制力B.不具有强制力
C.具有部分强制力D.没有任何法律意义
二、多项选择题:
1.行政机关缔结行政合同必须遵循的规则有()
A.出于行政需要B.不超越行政权限
C.内容和范围符合国家法律和政策D.必须有利可图
2.缔结行政合同的方式有()。
A.拍卖B.招标
C.邀请发价D.直接磋商
3.在行政合同中,相对方享有的权力有()。
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A.取得报酬权B.损害赔偿请求权
C.单方面变更合同的权利D.特权行为损害的补偿权
4.下列合同()属于行政合同。
A.科研合同B.粮棉征购合同
C.计划生育合同D.购买行政办公用品合同
5.行政指导以其功能为标准,分为()
A.管制性行政指导B.调整性行政指导
C.促进性行政指导D.宏观行政指导
6.行政指导的依据有()。
A.法律B.法律原则
C.国家政策D.行政组织法上的职能规定
7.下列属于限制性行政指导的有()。
A.抑制物价暴涨B.禁止化工厂生产的范围
C.规定外商投资方向范围D.农业经营指导
8.行政指导以其指导层次为标准,分为().
A.宏观行政指导B.促进性行政指导
C.限制性行政指导D.个别行政指导
三、简答题:
1.简述行政合同的概念与特征。
2.简述行政指导的概念及特征。
四、论述题:
1.试论行政合同的作用。
2.试析在我国市场经济条件下建立、健全行政指导制度的必要性。
五、案例分析
1、吴某与张某结婚时。曾从乡政府领回一份计划生育合同,并被要求在
合同上签字。后来,吴某违反计划生育规定,生育两胎。乡政府便按照合同规
定对吴某进行处理。但吴某对此提出异议,认为乡政府作为一级国家机关,应
当严格依法行政,国家已经对计划生育作出规定,乡政府就应该不折不扣地执
行,怎么能用国家赋予的权力与公民讨价还价,签订所谓的计划生育合同呢?
因此,乡政府与其签订的计划生育合同,是乡政府滥用计划生育管理权的结果,
是违法无效的。问:乡政府签订的计划生育合同违法吗?
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2、2001年3月13日某市人民政府为了促进玄武岩石村企业上规模、产
品上档次,发布政办(2001)14号文件,批准下发《某市工业领导小组办公室
2001关于年玄武岩石板材加工企业扶优扶强的意见》。该文件中,确定2001
的年在全市扶持具有一定规模的31家石板材企业。文件规定,第三人福建玄
武石材有限公司要为年销售1000收入万元以上的10家企业,每年全年增加供
应玄武岩石料500立方米;每年要为年销售收入500万元以上的21家企业,
每年全年增加供应玄武岩石料300立方米。该文件以通知的方式发到各乡镇人
民政府、街道办事处和市直机关。
原告福建省某隆盛石材厂不服被告政办(2001)14号文件下发的《某市工
业领导小组办公在于2001年玄武岩石板材加企业扶优扶强的意见》,起诉至法
院。原告诉称政府扶优扶强措施,逐年提高扶优石料提留量的做法,迫使原告
逐年减产。其认为被告这种做法制造了不平等,破坏了公平竞争的社会经济秩
序,是违法行为,请求撤销。
被告辩称:正办(2001)14号文件是在取得行政相对方本案第三人的同意
后,对其业务所作的非强制性、不直接产生法律后果的行政指导性文件,是非
具体行政行为,不具有可诉性,原告无权向法院起诉。
某市人民法院审理认为,被告的政办(2001)14号文件具有《行政诉讼法》
第11第1款第(3)项规定的情形,符合行政诉讼法的受案范围,予以受理。
并根据行政诉讼法的有关规定判决确认福建省某市人民政府做出的政办
(2001)14号文件违法?
问:行政指导的特征是什么?本案被告的政办(2001)14号文件是否是行
政指导?是否具有可诉性?
参考答案:
一、单项选择题:
1、(C)
4、(C)
2、(D)
5、(B)
3、(D)
6、(B)
二、多项选择题
1、(ABC)
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2、(ABCD)3、(ABCD)
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4、(ABC)5、(ABC)6、(ABCD)
7、(AB)8、(AD)
三、简答题:
1、答:行政合同是指行政主体为了行使行政职权,实现特定的行政管理目标,
而与公民、法人或其他组织经过协商,相互意思表示一致所达成的书面协议。
它的特征如下:
(1)行政合同的当事入一方必定是行政主体。行政合同只能在行政主体之间,
或与其工作人员,或与公民、法人或其他组织之间签订,而不能在平等主体的
公民、法人或其他组织之间签订。
(2)签订行政合同的目的是为了履行行政职权,实现特定的行政管理目标,
若行政主体订合同时不具备上述目的条件,所签合同则不是行政合同。
(3)行政合同以双方意思表示一致为前提,属于双方行政行为,但相对方的
意思表示受到一定程度的限制。
(4)在行政合同的履行、变更或解除中,行政主体享有优益权,但并非行政
主体可随意变更或解除合同,而是受一定条件的制约。
(5)行政合同纠纷常常通过行政法的救济途径解决。
2.行政指导,是指行政主体在其职责、任务或其管辖的事项范围内,为适应
复杂多变的社会和经济的需要,根据国家政策、法律、法律原则与精神等,在
相对方的同意与协助下,适时灵活地采取非强制手段,以有效地实现一定的行
政管理目标而不直接产生法律后果的行为。其主要特征为:(1)行政指导是行
政主体的社会管理行为。只有具备行政主体资格的行政机关或法律、法规授权
的组织才能实施行政指导行为。(2)行政指导运用的范围极其广泛,其方法多
种多样。(3)行政指导属于“积极行政”的范畴。(4)行政指导是符合现代行
政法治原则的一种具有行政活动性质的行为。(5)行政指导是一种柔性的不具
有法律强制力的行为。(6)行政指导是一种不直接产生法律后果的行为。
四、论述题:
1.行政合同,是指国家行政机关为实现行政管理目标,在其职权范围内,与
行政相对方相互协商,意思表示一致而签订的确立、变更或消灭双方权利义务
关系的协议。
行政合同是一种富有弹性和灵活性的行政管理形式,虽由双方当事人协商相互
意思表示一致而成立,但又保留了行政机关必要的行政优先权,它是行政命令、
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行政处罚、行政强制等管理手段的重要补充形式,在行政管理实践中得到广泛
地适用,起到十分重要的作用。主要表现在:(1)从行政机关方面来说,订立
行政合同既可以更好地行使行政职能,保证行政管理目标的顺利、迅速实现,
又可以因行政合同的权利义务关系明确而避免互相扯皮、推委,杜绝不负责
任的作风。(2)从相对方来说,订立行政合同既可以使他们更好地发挥主动性、
创造性,又使行政合同争议发生后,控告有门、解决有据。对双方来说,既可
以提高行政效益,又可以多创造社会财富。
2.行政指导,是指行政主体在职权或其所管辖的事务范围内,为适应复杂多
变的经济和社会生活需要,基于国家的法律或法律原则,适时灵活地采取非强
制手段,在行政相对方的同意或协助下,实现一定行政目的的行为。
在市场经济条件下建立、健全行政指导制度的必要性表现在:(1)行政指导是
巩固和发展社会主义市场经济的要求。在市场经济条件下,不可能完全取消政
府对经济和社会的干预,但又不能强制进行,市场经济必然要求灵活的富有弹
性的行政管理手段,行政指导就成为必然选择。(2)行政指导是转变政府职能
和行政模式的要求。在过去,我国政府职能主要靠行政命令直接干预和管理经
济,行政模式也是一种“官本位”的全面管制模式。在发展市场经济过程中,
弊端很多。实行行政指导自然是经济体制转轨、深化改革、转变政府职能和行
政模式的必然结果和客观要求。(3)行政指导是现代行政法制成本效益原则
的要求。行政指导是一种有利于提高社会综合效益的行政管理方式,采用行
政指导有利寸::(1)降低管理本身成本;(2)降低社会成本;(3)更为有效
地实现行政管理目标。由此观之,行政指导是现代行政法制成本效益原则的客
观要求。
五、案例分析
1、分析要点:乡政府与吴某所签订的计划生育合同在性质上属于行政合
同,是乡政府为了达到计划生育的行政管理目标而与公民一方签订的协议。该
合同在内容上并未违法,即一对夫妇生育一胎。在此前提下,双方就权利义务
达成协议是合法的,并不是滥用计划生育管理权。
2、分析要点:确定本案被告做出的政办(2001)14号文件的性质是纠纷
的焦点。行政指导作为一种新型的行政作用方式,系指国家行政机关在其管辖
的范围内,对于特定的公民、企业、社会团体等,通过制定诱导性法规、政策、
计划、纲要等规范性文件以及采用具体的示范建议、劝告、鼓励、提倡等非强
制性的方式并辅之以利益诱导促使行政相对人自愿作出或不作出某种行为,以
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实现一定的行政目的的行为。
本案中,被告辩称,政办(2001)14号文件是在取得本案第三人同意后,
对其业务所作的非强制性的、不直接产生法律后果的行政指导性文件,因而不
具有可诉性。但是由于行政行为具有“复效性”即不仅对行政相对人发生效力,
也会对各利害关系人产生不同的影响。被告下发的文件规定,第三人福建玄武
石材有限公司要为年销售收入1000万元以上的10家企业,每年全年增加供应
玄武岩石料500立方米;每年要为年销售收入500万元以上的21家企业,每
年全年增加供应玄武岩石料300立方米,该文件对第三人来说是为其设立了定
点供应的义务;对决定扶持的31家石材企业来说,规定了其必须定点购买或
者优先购买第三人玄武岩石的义务,如此一来,行政行为干预经济活动的情况
下,政办(2001)14号文件表面上与原告并无直接的权力性、强制性的行政关
系,但是却由于定点供应导致原告石材销售量逐年下降。被告的政办(2001)
14号文件以不再仅仅是行政指导性文件,而是具有影响行政相对人的利害关系
权利、义务的效力,被告主张该文件是非强制性的并经第三人同意的行政指导
行为以表面现象掩盖干预公平竞争的实质,其行为为第三人设定了义务,是一
种可诉的行政行为,因而最后为法院所否定。
第七章行政程序法
一、单项选择题:
1、我国在()中第一次确定了听证制度。
)
B、内部行政程序
D、自由行政程序
)
B、表明身份程序
D、时效制度
B、行政法
B、《商标法》
)
D、《行政处罚法》
A、《治安管理处罚条例》
C、《国家赔偿法》
A、外部行政程序
C、抽象行政程序
A、回避制度
2、行政首长签署程序是(
3、以下基本制度中主要目的在于保障行政公开原则的是(
C、简易程序的适用
A、组织法
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4、行政程序法属于(
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C、司法法D、行政裁判程序
)
B、行政法律关系
D、行政监督关系
)
B、行政执法程序
D、行政诉讼程序
5、行政程序法的调整对象是(
A、行政关系
C、行政诉讼法律关系
A、行政立法程序
C、准司法程序
6、下列诸项中,不属于行政程序的是(
二、多项选择题:
1、行政立法程序包含有哪些具体制度(
A、听证制度
)
B、会议制度
D、调查制度
)
C、专家论证制度
A、回避制度
C、听证制度
E、时效制度
3、下述行政程序类型中,属于按行政职能为标准划分的有(
A、行政外部程序
C、行政执法程序
A、外部行政程序
C、内部行政程序
A、时效制度
B、行政立法程序
D、行政内部程序
)
B、自由行政程序
D、法定行政程序
)
B、听证制度
)
B、会议制度
D、备案制度
2、公平原则的保障制度有(
4、根据法律是否明确规定和要求为标准,可将行政程序划分为(
5、为提高行政行为的效率,在程序上的保障制度有(
C、行为方式在时间上有先后程序的规定
D、简易程序的规定
6、行政程序的主要作用有(
合法行使
)
A、保护相对方合法权益B、保障行政权的充分、有效、
C、提高行政效率D、监督和控制行政权
三、判断题:
1、行政程序是指行政主体的行为所应遵循的环节和步骤。
()
3、行政程序法所调整的对象仍是行政关系,只不过侧重于行政程序关系。
()
2、抽象行政程序是针对某类人或事普遍适用的,具有普遍性和前溯性。
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(
(
(
(
)
)
)
4、行政程序法规范与行政实体法规范交织在一起,是行政程序法发展的
一种趋势。
5、我国的《行政处罚法》对行政处罚的决定、执行程序都作出较为完备
的规定,是我国行政程序法制史上的一座里程碑。
后顺序的要求。
)
四、简答题:
1、简述行政效率原则有哪些保障制度?
2、简述行政公平原则有哪些保障制度?
五、论述题:
试论行政程序法的作用。
六、案例分析
应该适用一般程序就不能适用简易程序
1998年1月,张某因涉嫌经济问题,被公安机关监视居住,同时被某单位
下调两级工资。同年3月,张某所属单位通知其到单位上班。张在上班当日,
径直到劳资科询问有关工资待遇问题,并与劳资科主管人员薛某发生争执。期
间,张某多次捶击办公桌,并对薛某推推搡搡,严重扰乱了工作秩序。薛打电
话给该单位所在市公安局,公安局有关人员到达后,立即口头作出了对张某行
政拘留10日的行政处罚决定,并于当日执行。
[案例思考]
结合行政程序基本原则与制度的相关内容,说明公安机关的处罚程序有哪
些违法之处?
参考答案:
一、单项选择题:
1、(D)
4、(B)
2、(B)
5、(A)
3、(A)
6、(D)
6、由于自由裁量权的存在,行政行为的行为方式的环节并没有固定的先
二、多项选择题
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1、(ABCD)
4、(BD)
2、(ABCD)3、(BC)
5、(ACD)6、(ACD)
三、判断题
1、(×)
4、(×)
2、(×)
5、(√)
3、(√)
6、(×)
四、简答题:
1、答:为了提高行政效率而不损害相对人的合法权益,提高行政效率而
不违反公正、公平的原则,应建立一系列保障制度:1、时效限制的规定。行
政行为的时间应有一定的限制并且与行政活动的特点和效率性相一致。2、行
为方式在时间上有先后顺序的规定。行为方式的环节顺序在时间上需要有先后
安排。3、简易程序的适用。在紧急情况下或者对于比较简单的事项,从提高
行政效率的角度出发,可适用简易程序。
2、答:为保障公平原则的真正实现,一般通过法律或政策确立如下制度:
1、回避制度。在行政程序中,与行政相对方或行政事项有利害关系的公务员
必须避免参与有关行政行为,以确保行政行为形式上的公正性。2、会议制度。
在行政首长负责制的基础上,对于某些重大的问题,特别是有关专业性强、技
术性要求较高的事务,或者公共性极强的问题,应由若干公务员组成一定的会
议或委员会。以合议的形式作出行政行为,以保证行政行为实际的公正性。3、
听证制度。听证程序使行政机关能够广泛听取各方面的意见,从而公正、合法
地作出行政决定,并有利于形成公民参与行政决定、监督行政执法的良好机制,
以强化行政机关及其执法人员的自我约束和监督,减少行政争议、提高行政效
率。4、调查制度。行政主体要作出某项具体行政行为,必须首先进行充分的
调查,以查明与行政行为的作出有关的一切事实真相。
五、论述题
答:一般说来,行政程序法具有如下三种作用:
(1)监督和控制行政权的作用。依法行政,是行政合法性原则对行政主
体进行行政活动的基本要求。行政主体作出行政行为,必须履行一定的法定程
序,这既有利于防止行政主体主观臆断、武断专横地行使权利,又赋予其他行
政机关、社会组织和公民个人以监督和控制行政权的机会和权利。
(2)保护相对方合法权益的作用。程序法的建立和完善,在客观上为避
免行政机关的主观武断提供了保证。相对方不仅享有了解和知悉与自己有关的
行政行为的权利,而且可以通过听证等法定程序,直接陈述自己的观点与看法,
不仅可以求得较为充分的救济,而且其参与行政行为的决定过程,是现代民主
国家公民参政权的具体体现。
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(3)提高行政效率的作用。行政事务具有多变性和复杂多样性,因此,
处理行政事务的迅速、简便和经济,构成了行政程序中的效率原则的核心。对
行政活动的有关方式、时限等法律规定和要求,成为提高行政效率的直接保障。
六、案例分析
[分析要点]
我国《行政处罚法》规定对违法行为人的行政拘留处罚,应当适用一般处
罚程序。行政处罚的一般程序包括:1、立案;2、调查取证;3、听取申辩与
听证;4、作出处罚决定。
《行政处罚法》于案件发生时已发生法律效力,公安机关没有适用一般处
罚程序,而采用简易程序径直作出行政处罚决定,严惩违背了程序法定的基本
原则。具体表现在:1、公安机关在作出行政处罚决定前,没有经过立案和调
查取证,没有告知当事人有关陈述、申辩的权利;2、公安机关作出处罚决定,
没有制作、送达决定书,没有告知被处罚人其他救济途径。因而,公安机关的
处罚决定在适用程序上是违法的。
第八章行政责任
一、单项选择题
1、下列何项是行政主体和公务员承担行政责任的相同方式()
A、行政赔偿
C、行政处分
A、法律关系
C、行政关系
()
A、行政赔偿责任
C、惩罚性行政责任
()
A、行政赔偿责任
C、惩罚性行政责任
B、补救性行政责任
D、补救或惩罚性行政责任
B、补救性行政责任
D、补救或惩罚性行政责任
B、行政处罚
D、通报批评
B、行政法律关系
D、民事与行政法律关系
2、行政违法侵害的社会关系是()
3、实质性行政违法所引起的法律后果是依据实体法追究行为主体的
4、形式性行政违法所引起的法律后果是依据程序法追究行为主体的
5、下列制裁形式不属于行政处分的有()
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A、警告
C、降职
E、记大过
B、记过
D、开除
二、多项选择题:
1、公务员承担行政责任的方式有()
A、赔礼道德、承认错误B、通报批评
C、赔偿损失
E、行政处分
2、行政相对方承担行政责任的一般方式()
A、承认错误、赔礼道歉
B、接受行政处罚C、履行法定义务
E、赔偿损失D、恢复原状、返还财物
行政责任。
A、主要证据不足
C、违反法定程序
E、滥用职权
4、行政责任的构成要件是()
A、行为主体是行政主体B、存在违反行政法律义务的行为
C、存在承担行政责任的法律依据D、主观有过错
E、造成损害事实
5、外国人承担不同于我国公民、法人和其他组织的特殊行政责任方式有
()
A、驱逐出境
C、拘留
E、禁止入境
三、判断题:
1、行政违法是行政主体违反行政法律规范的行为。()
2、行政责任是基于行政关系而发生的。()
3、不作为行政违法造成的社会危害往往并不亚于作为行政违法。()
4、行政法律责任即行政侵权责任。()
5、行政责任主体与行政违法的主体是一致的。()
四、简答题
1、简述行政责任的构成要件。
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D、停止违法行为
3、行政行为具有()情形之一的,行政主体应承担撤销违法行为的
B、适用法律、法规错误
D、超越职权
B、警告
D、限期离境
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2、简述行政违法与行政不当的区别。
3、简述行政主体和行政相对方承担行政责任的具体方式。
五、论述题
论述追究行政责任的原则。
六、案例分析
行政机关不履行法定的作为义务,构成不作为行政违法
原告:李某,某市郊区农民
被告:某乡人民政府
原告李某的领导包某未经乡政府批准,在原告正房后面1.2米处建房二间,
影响了原告房屋的正常通风采光。为此,原告先后于1997年8月、9月、11
月以书面形式请求被告对包某擅自占地建房的行为作出处理,要求拆除包某违
法建造的房屋。被告接到原告的举报和请求后,经查,认定包某建房不履行土
地使用审批手续,且确实影响了原告住房的通风采光。被告曾会同当地村委会,
对原告与包某的纠纷进行调解。因原告不同意调解意见,被告迟迟不予处理。
1998年7月,原告以被告不履行法定职责为由向法院起诉。
案例思考
乡人民政府对包某擅自占地建房的行为迟迟不予处理,是否构成不作为行
政违法?
参考答案
一、单项选择题:
1、(D)
4、(B)
2、(C)
5、(C)
3、(C)
二、多项选择题:
1、(BCE)
4、(BCD)
三、判断题
1、(×)
4、(×)
2、(×)
5、(√)
3、(√)
2、(ABCDE)
5、(ADE)
3、(ABCDE)
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四、简答题
1、答:行政责任的构成要件如下:
首先,存在违反行政法律义务的行为。行政法律关系的主体违反行政法律
义务,是行政责任产生的前提。
其次,存在承担责任的法律依据,无论是责任的方式,还是行政责任的内
容都必须为法律规范所确认。
最后,主观上有过错。从学理上讲,承担行政责任必须要求行为人主观有
过错,但在实践中,除非法律有明确规定,否则,只要违法行为认定下来,就
不再问行为人的主观因素,而视为其主观有过错。
2、答:第一,行政不当不构成行政违法,它以合法为前提,是合法幅度
内的失当,表现为畸轻畸重,显失公正等。
第二,行政不当只基于裁量行为,而行政违法则是针对羁束行为和裁量行
为的。
第三,行政违法必然引起行政责任,可以引起惩罚性行政责任和补救性行
政责任,而行政不当一般只限于补救性行政责任。
第四,行政违法一旦被确认,一般可溯及其发生时即无效,而行政不当既
可只部分影响其效力,也可全部影响其效力。
3、答:行政主体承担行政责任的具体方式有:
(1)通报批评。(2)赔礼道歉、承认错误。(3)恢复名誉、消除影响。(4)
返还权益。(5)恢复原状。(6)停止违法行为。(7)履行职务。(8)撤销违法
的行政行为。(9)纠正不当的行政行为。(10)行政赔偿。
行政相对方承担行政责任的具体方式有:
①承认错误、赔礼道歉
②接受行政处罚
③履行法定义务
④恢复原状、返还原物
⑤赔偿损失
五、论述题
答:行政责任的追究,是指有权机关根据法律规定和行政责任的构成要件,
按法定程序和方式对行政法律关系主体的行政责任的认定和追究过程。在行政
责任的追究中,应遵循如下原则
第一,责任法定原则。所谓责任法定,是指只有法律上的明文规定,才能
成为确认和追究违法责任的依据。对违法责任的确认和追究,必须严格依
法地行,并严格限制类推适用。只有这样,才有利于有效地防止追究责任
的任意性,真正实现法治行政。
第二,责任与违法程度相一致原则。此原则要求适用于违法责任者的法律
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责任的种类和形式等必须与违法行为所造成的损害后果以及违法行为的情节
和责任能力等相一致,必须根据违法行为的程度适用适当的责任形式,选择适
当的强度和方式。追究违法行为的责任,目的在于对受到损害的权益给予适当
的补救,惩罚违法行为责任者,以达到教育的目的。为实现此目的,必须严格
遵守责任和违法程度相一致的原则。
第三,补救、惩戒和教育相结合的原则
违法责任的追究,往往表现为对违法责任者的惩罚,但最终目的在于对受
损害的权益的补救,以恢复法制社会的正常秩序。一定程度的惩罚是必要
的,而惩罚的目的是为了教育违法责任者更好地履行职责或义务。所以在
确认和追究违法行政责任时,对责任种类、方式和强度等的选择,都应体
现补救、惩罚和教育相结合的原则。
六、案例分析
分析要点
不作为行政违法是指行政法律关系主体不履行行政法律规范或行政行为
所规定的作为义务。不作为行政违法是以行政法律关系主体负有法律上的作为
义务为前提,在此前提下如果行政法律关系主体故意拖延作为或拒绝作为,即
构成不作为行政违法。查处农村村民违法占地建房案件是乡政府的法定职责。
本案包某的建房行为已违反《土地管理法》的规定,同时侵犯了原告的相邻权。
被告在接到原告的举报和请求后,即构成了被告对原告申请人身权、财产权保
护应履行法定职责的法律关系。被告对这种义务具有不可转让、不可放弃的性
质,对违法行为进行处理是被告应尽的法定义务。被告对违法行为放弃处罚,
构成行政不作为,应当受到司法监督。
第九章行政监督
一、单项选择题:
1.行政系统内部一般监督中最主要、最有力的监督形式是()。
A.上下级监督
C.主管监督
A.
C.全国人大
A.法律行为
C.政治行为
B.职能监督
D.审计监督
B.国务院
D.党中央
B.民事行为
D.组织行为
B.日常行为情况
2.我国审计署审计长由()任免。
3.公民的监督行为是一种()。
4.行政监督的内容很多,核心问题是行政组织及其工作人员()。
A.行政权力的行使情况
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C.非职务行为情况
A.双重领导
C.单向领导
A.工作监督
C.日常监督
D.非行政行为情况
B.多重领导
D.间接领导
B.会议监督
D.专门监督
5.我国行政监察机关的领导体制是()
6.权力机关对行政监察的内容,除法律监督外,还有()。
二、多项选择题:
1.行政系统内部的监督主要有()
A.双向监督
C.专门监督
E.审计监督
2.行政监察机关的职权有()。
A.调查权
C.检查权
E.审核权
3.行政监察机关的直接处分权包括()。
A.开除
E.警告
4.审计机关主要行使下列职权()。
A.处理权
C.建议权
E.检察权
5.我国权力机关对监督的形式主要有()。
A.法律监督
C.一般监督
E.日常监督
三、判断题:
1.行政监督并不直接改变相对方的实体权利义务()。
2.行政法制监督的对象是行政相对方()。
3.对行政机关开除公职行为不服的,公务员可依法向监察机关提出申诉
()。
4.行政监督既包括外部监督也包括内部监督()。
5.行政监督的主体有行政机关和行政相对方()。
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B.行政监察
D.一般监督
B.建议权
D.行政处分权
B.撤职
D.降级C.记大过
B.通报权
D.调查权
B.会议监督
D.工作监督
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6.行政监督等同于行政法制监督。
四、简答题:
1.简述行政监督与行政法制监督的主要区别?
2.简述人民众对政府监督的形式。
3.简述审计权的主要内容。
4.简述行政监督的特征。
五、论述题
1.试述行政监督的任务及作用
2.我国权力机关对政府实施监督的方式有哪些?
3.试述我国司法机关监督的主要内容。
六、案例分析
国家机关只能对其违法行为承担赔偿责任
某县河道堤防管理站,根据省河道管理条例,为加强河道管理,对采运沙
子的车辆进行截查。1999年3月15日上午,检查人员在迎上河巡逻时,发现
在迎上河有乱采沙子车辆。检查人员查明是某建筑公司所为,遂告知该建筑公
司准备对其进行处罚。该建筑公司辩称:我公司3月15日并没有到迎上河里
采、拉沙子,而是在平安乡平安沙场接沙子5车,有该沙场出具的交款收据和
沙场现场人员及司机为证。县河道堤防管理站通过调查认为,建筑公司提供的
平安沙场交款收据是事后伪造的,所称的人证也是伪证。因而根据省《河道管
理条例》规定,作出了1000元的行政处罚。建筑公司不服,认为县河道
管理站的处理决定侵犯了其合法权益,于是向县法院起诉,要求撤销县河道管
理站的处理决定,并责令河道管理站赔偿因截车检查而对其造成的经济损失。
[案例思考]
河道管理站对拉沙车辆拦截检查给被检查人所造成的损失,是否承担行政
赔偿责任?
参考答案:
一、单项选择题:
1.(A)
4.(A)
2.(C)
5.(A)
3.(A)
6.(A)
3.(BCDE)
二、多项选择题:
1.(BDE)
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2.(ABCD)
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4.(ABCDE)5.(BE)
三、判断题:
1.(√)
4.(×)
2.(×)
5.(×)
3.(√)
四、简答题:
1.答:行政监督与行政法制监督的主要区别有:
首先,监督的主体不同。行政监督的主体只能是行政主体,而行政法制监
督的主体是行政主体以外的组织与个人。
其次,监督的对象和客体不同。行政监督的对象是作为行政管理相对方的
公民、法人或其它组织,其客体为行政相对方的守法行为和执行行政决定、命
令的行为。而行政法制监督的对象是作为行政职权职责主体的行政机关及其公
务员,其客体为行政主体及其公务员所实施的行政行为。
最后,监督行为的性质不同。行政监督是一种具有行政法律效力的具体行
政行为。而行政法制监督行为有的具有法律意义,有的不具有严格的法律意义。
2.答:人民众对政府实施监督的方式是多种多样的,它们主要包括:
(1)向行政机关提出询问、要求、批评和建议。
(2)申诉。向有关党政机关或司法机关申诉自己合法权益被违法失职行
为侵犯,要求撤销该种行为,追究实施违法失职行为者的责任,恢复其被侵犯
的合法权益。
(3)控告。向有关党政机关或司法机关控诉、告发某种违法失职和犯罪
行为。
(4)检举。向有关党政机关或司法机关揭发某种违法、失职或犯罪行为。
(5)社会协商对话制度。这是人民众了解政情,对政府提出询问,提
高政府活动透明度,监督政府的极好方式。
3.答:审计权的主要内容有:
(1)调查权。检查被审计单位的帐目、资财和有关文件、资料等;参加
被审计单位的有关会议,进行调查并追索证明材料;责成被审计单位纠正违反
国家规定的收支,制止严重的损失浪费。
(2)处理权。可以没收非法所得,处以、扣缴款项、停止财政拔款
等等。
(3)采取强制措施。必要时可以采取封存帐册和资金等临时措施,并追
究直接责任人员和有关领导人员的责任。
(4)通报。通报违反财经法纪的重大案件,表扬遵守和维护财经法纪成
绩显著的单位和个人。
4.答:行政监督主要有以下特征:
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首先,行政监督的主体是享有某项行政监督权的国家行政机关和法律、法
规授权的组织。
其次,行政监督的对象是作为行政相对方的公民、法人或其他组织。
第三,行政监督的内容是相对方遵守法律、法规、规章,执行行政机关的
命令、决定的情况。
第四,行政监督的性质是一种依职权的单方具体行政行为,是一种独立的
法律行为。
最后,行政监督的目的是为了防止和纠正相对方的违法行为,保障法律、
法规、规章的执行和行政目标的实现。
五、论述题
1.答:行政监督的主要任务是发现和纠正一切违反国家行政管理原则、
法规、规章的行为,防止和纠正行政管理活动中的偏差,保障行政目标准确、
及时地实现。
行政监督作为行政管理的基本环节之一,具有以下几个方面的作用:
(1)预防作用。防患于未然,通过行政监督把管理中可能出现的错误、
非法行政消灭于未发生之前,这样可以避免由于行政管理的失误所造成的损
失。
(2)补救作用。通过行政监督揭露出各种问题是为了解决这些问题。监
督机关有权指出有关政府部门在行政管理中的各种过失、错误和违法现象,促
使有关政府部门采取措施,及时纠正各种不良行政,给予受损害的单位或者个
人应得的赔偿,以及促使政府部门采取补救措施,防止行政管理中更大的失误
和损害。
(3)改进作用。通过行政监督所揭露出的问题,可以促使政府部门总结
经验、吸取教训、建立健全规章制度,堵塞漏洞,提高工作效率,改进工作方
式,表扬先进,批评后进,促使政府公务员改进工作,提高素质。
2.答:我国权力机关对政府的监督主要有以下几个方面:
(1)计划审定权。各级权力机关听取和审查同级人民政府的工作报告;
审查批准本行政区域内国民经济和社会发展及执行情况的报告;审查和批准国
家预算和预算执行情况的报告。
(2)行使法制审查权。撤销本级行政机关发布的不适当的规章、命令和
决议。
(3)行使罢免权。罢免同级行政机关的组成人员。
(4)行使质询权。在人大开会期间,提质询案的代表团团长或者提质询
案的代表可以列席会议,发表意见。同级人民政府的有关人员必须接受质询,
作出答复。
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(5)行使视察、检查权,办理众来信来访。接受人民众对政府机关
及其公务员违法失职行为的控告,发现问题,调查政府部门的工作,组织特定
问题的调查委员会,处理政府机关某种特殊性的问题等等。
3.答:我国司法机关是行使国家检察权和审判权的机关。人民检察院是
国家的法律监督机关。它所监督的范围是:第一,通过法纪检察部门对严重破
坏国家政策、法律、法令、政令统一实施、侵犯公民民主权利、贿赂以及检察
部门认为需直接受理的案件行使检察权。第二,通过经济检察部门对行政人员
中的贪污、行贿受贿、假冒商标、滥伐盗伐森林等案件行使检察权。检察院在
办案中发现的问题,将以司法建议书、司法建议通知书的方式,向发案单位及
其主管部门提出改进意见和建议。
人民法院作为国家审判机关,是通过审理与行政机关和行政人员有关的案
件、处罚行政人员违法犯罪行为,实施对国家行政机关监督的。其工作方式主
要有:(1)通过审理刑事案件,追究违法、失职、犯罪的行政人员的责任。(2)
通过审理民事案件,追究在民事活动中违法、侵权的行政机关和行政人员的民
事责任。(3)通过审理行政纠纷案件,审查行政活动的合法性、合理性,追究
行政人员违法、失职、侵权行为的行政责任。
六、案例分析
根据《国家赔偿法》规定,行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下
列侵犯人身权情形之一的,受害人有取得赔偿的权利:(1)违法拘留或者违法
采取限制公民人身自由的行政强制措施的;(2)非法拘禁或者以其他方法非法
剥夺公民人身自由的;(3)以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为
造成公民身体伤害或者死亡的;(4)违法使用武器、警械造成公民身体伤害或
者死亡的;(5)造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。
有下列侵犯财产权情形之一的,受害人有取得赔偿的权利:(1)违法实施
、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的;(2)违法
对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的;(3)违反国家规定征收财
物、摊派费用的;(4)造成财产损害的其他违法行为。行政机关及其工作人员
如果违法行使职权对拉沙车辆拦截检查,其应当承担行政赔偿责任。但县人民
法院通过审理查明,原告所称其车子在平安沙场拉沙子与事实不符,交款收据
也是伪造的,被告所作的行政处罚,符合省《河道管理条例》规定,是正确的。
原告要求被告赔偿因被告依法拦截其沙车、进行检查而造成的经济损失的请求
无法律依据。
第十章行政救济
一、单项选择题
1、根据我国国家赔偿法的规定,国家赔偿的申请人的损失包括()
A、所有损失
C、间接损失
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B、直接损失
D、直接损失和间接损失
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2、不能辨认自己行为的精神病人王某被公安机关非法拘禁,该案中赔偿
请求人是()
A、王某B、王某父母
D、王某的成年子女
B、省工商局
D、省人民政府
B、10倍
D、20倍
B、一级复议制
D、以上都不对
B、该省行政公署
D、该省人大
C、王某之妻
A、市工商局
C、市人民政府
A、5倍
3、市工商局的赔偿费用由()财政支出。
4、部分丧失劳动能力的赔偿最高额为国家上年度职工平均工资的()
C、15倍
5、除法律、法规另有规定外,行政复议实行()
A、两审终审制
C、一级审查制
6、对某省一行政公署的行政处理决定不服的,应向()申请复议。
A、该省人民政府
C、国务院
由()管辖。
A、市公安局
C、西城派出所
B、市公安局的上一级公安机关
D、市人民政府
B、不可以申请复议
7、对某市公安局西城派出所作的拘留10天的行政处罚不服申请的复议,
8、公民、法人或其他组织向人民法院起诉,人民法院已经受理的,()。
A、可以申请复议
D、撤诉后再申请复议
二、多项选择题:
1、行政复议应遵循()原则。
A、合法、及时、准确、便民B、依法独立行使行政复议权
C、书面复议原则D、一级复议制
2、行政复议参加人包括()。
A、申请人
C、第三人
A、法律
C、规章
B、被申请人
D、复议代理人
B、法规
D、上级行政机关规范性文件
C、法院判决后,不服可再申请复议
3、行政复议机关审理复议案件,以()为依据。
4、对县级以上的地方各级人民政府的工作部门的具体行政行为不服申请
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的复议,由()管辖。
A、本级工作部门
C、上一级工作部门
赔偿。
A、违法实施行政处罚B、违法实施行政强制措施
C、违反国家规定征收财物、摊派费用D、行政机关的不作为行为
6、我国行政赔偿的方式除金钱赔偿外,还包括()
A、恢复原状
C、排除妨碍
B、停止侵害
D、返还财产
B、本级人民政府
D、上一级人民政府
5、行政机关或其工作人员有下列()侵犯财产权情形的,国家应予
7、我国行政赔偿的途径有()
A、单独就赔偿问题向行政机关提出
B、单独就赔偿问题向人民法院提出
C、在行政复议程序中与其他问题一并提出
D、在行政诉讼中与其他问题一并提出
三、判断题:
1、行政机关及其工作人员的行为给相对人造成损害的,国家需要承担行
政赔偿责任。()
2、经过行政复议的案件,均由最初作出具体行政行为的行政机关为赔偿
义务机关。()
3、乡镇政府工作人员扣押人质解决纠纷的行为属于职务行为,由此造成
的损失国家负赔偿责任。()
4、行政机关违法实施许可行为造成申请人以外的其他人财产损失的,国
家均应负责赔偿。()
5、行政复议是行政机关内部进行行政监督的一种重要方式。()
6、行政复议只能向上一级行政机关提出。()
7、复议机关所作出的复议决定一经作出即发生法律效力。()
8、行政复议决定一律由人民法院强制执行。()
四、简答题:
1、简述行政赔偿方式有何特点?
2、简述行政赔偿的范围。
3、简述行政赔偿义务机关的几种情形。
4、简述申请行政复议应当符合哪些条件?
五、论述题
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试论行政复议的原则。
六、案例分析
1、行政复议管辖
某县化工厂未经批准擅自向本县一河流内设置排污口,排放大量工业废
水,造成严重环境污染,县环保局责令化工厂迅速纠正违法行为,并报经市环
保局批准,对该化工厂处以10万元的。县化工厂认为,省政府颁布的《防
治水污染条例》规定:“县人民政府环境保护行政管理部门决定的额以不
超过1万元为限;超过1万元的,应当报上一级环境保护行政主管部门批准。”
而县环保局却对化工厂处以10万元的处罚,明显违法,欲申请行政复议。
[案例思考]
县化工厂可以向哪些机关申请复议?
2、陈某、吴某能否请求行政赔偿
村民陈某、吴某因拒绝缴纳所在乡政府摊派款,被通知参加乡政府举办的
“学习班”。学习期间,不准回家,不准亲友探视,不准与外界通信或电话联
系。十天后,陈、吴答应缴纳摊派款,才准许学习结业回家。
案例思考
(1)陈、吴如不服乡政府办“学习班”的行为,认为对其权益造成侵害,
可否请求行政赔偿?为什么?
(2)陈、吴如果要求行政赔偿,应向哪个机关提出?如被拒绝,还有何
救济途径?
(3)陈、吴依法可获得哪些赔偿?
参考答案
一、单项选择题:
1、(B)
4、(B)
7、(A)
2、(A)
5、(B)
8、(B)
3、(C)
6、(A)
二、多项选择题:
1、(ABCD)
3、(ABCD)
5、(ABCD)
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2、(ABC)
4、(BC)
6、(AD)
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7、(ACD)
三、判断题
1、(×)
4、(√)
7、(×)
四、简答题:
1、答:国家赔偿方式是指国家承担赔偿责任的各种形式。我国《国家赔
偿法》规定国家赔偿的方式有三种:①金钱赔偿,金钱赔偿是以货币形式支付
赔偿金额的一种赔偿方式。无论人身自由还是生命健康权的损害,都可通过计
算或估算进行适当金钱赔偿。②返还财产,返还财产是行政机关将违法占有控
制的受害人的财产返还给受害人的赔偿方式。③恢复原状,相对人的财产因行
政机关及工作人员的违法分割或毁损而遭到破坏的,有可能恢复的,应由赔偿
义务机关负责修复,以恢复财产原状。其中,金钱赔偿为主要赔偿方式,返还
财产与恢复原状是辅助方式,能够返还财产或恢复原状的,予以返还财产或恢
复原状。
2、答:行政赔偿范围是指国家对哪些行政行为造成的损害予以赔偿,哪
些损害不予赔偿,即承担赔偿责任的领域。我国行政赔偿的范围是:
(1)对侵犯人身权的行政赔偿
①违法拘留或违法采取限制人身自由的行政强制措施的行为;②非法拘禁
或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的行为;③以殴打等暴力行为或者唆使
他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的;④违法使用武器、警械;
⑤造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。
(2)对侵犯财产权的行政赔偿
①对违法、吊销许可证和执照、责令停产、停业、没收财物等行政行
为侵犯财产权的,受害人有权取得行政赔偿;②违法对财产采取查封、扣押、
冻结等行政强制措施的,受害人有权取得国家赔偿;③违反国家规定征收财物,
摊派费用的,受害人有权取得赔偿;④造成财产损害的其他违法行为。
(3)国家不予赔偿的情形
①行政机关工作人员实施的与行使职权无关的个人行为;②因公民、法人
或其他组织自己的行为致使损害发生的;③法律规定的其他情形。
3、答:行政赔偿义务机关可以分为以下几种情形:①行政机关为赔偿义
务机关。行政机关和其他工作人员在行使职权时侵犯相对人合法权益造成损害
的,该行政机关或工作人员所在行政机关为赔偿义务机关。③共同行政赔偿义
务机关。两个以上行政机关共同实施违法行政行为造成损害的,应由该两个以
2、(×)
5、(√)
8、(×)
3、(√)
6、(×)
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上的行政机关为共同赔偿义务机关,承担连带赔偿责任。③法律、法规授权组
织。法律、法规授权组织行使职权造成损害的,该组织为赔偿义务机关。④委
托机关。行政机关委托其他组织行使职权引起赔偿责任的,应由委托机关承担
法律责任,充当赔偿义务机关。⑤行政机关实施侵权行为造成损害后又被撤销
的,一般由继续行使职权的行政机关为赔偿义务机关;没有继续行使其职权的
行政机关,撤销该赔偿义务机关的行政机关为赔偿义务机关。⑥经复议的案件
由最初作出具体行政行为的行政机关为赔偿义务机关;复议机关的复议决定加
重损害的,复议机关对加重部分履行赔偿义务。
4、答:申请复议应符合下列条件:①申请人是认为具体行政行为直接侵
犯其合法权益的公民、法人或其他组织;②有明确的被申请人;③有具体的复
议请求和事实根据;④属于申请复议的范围;⑤属于受理复议机关管辖;⑥法
律、法规规定的其他条件。
五、论述题
答:根据《行政复议法》的规定,行政复议的原则有以下几条:
(一)行政复议应当合法、及时、准确和便民的原则。它又包括以下四个
方面的内容:1、合法原则。即行政复议机关,必须严格地按照宪法和法律规
定的职责权限,以事实为依据,以法律为准绳,对行政管理相对方申请复议的
具体行政行为,按法定程序进行审查,并根据不同情况依法作出不同的复议决
定。2.及时原则。即行政复议机关应当及时受理应该受理的复议申请,及时
作出复议决定,并对复议当事人不服复议裁决的情况及时予以处理。3.准确
原则。即行政复议机关在审理复议案件时,应当准确地查明作出具体行政行为
的事实真相和对行政相对方合法权益的侵犯情况,对事实作出准确的定性,并
准确地适用相应的法律。4、便民原则,即行政复议机关应当尽可能地为申请
人提供便利条件,使其在尽量节省费用、时间、精力的情况下充分地行使复议
申请权。
(二)行政复议机关依法独立行使行政复议权的原则。该原则包括以下三
个方面要求:1.行政复议权只能由法律、法规规定的国家行政机关专门享有。
2.行政复议机关必须严格依照法律、法规规定行使行政复议权。3.行政复议
机关在其法定职权范围内,依法独立行使行政复议权,不受任何非法干涉。
(三)一级复议的原则。即对具体行政行为的复议,以上一级国家行政机
关的复议决定为终局决定,复议决定书下达后行政相对方不得再向上级国家行
政机关申请复议。
(四)对具体行政行为是否合法和适当进行审查的原则。在行政复议中,
行政复议机关既要对具体行政行为的合法性进行审查,又要对它的适当性进行
审查,两个方面同时进行,从而达到监督作出具体行政行为的国家行政机关依
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法行政的目的。
(五)不适用调解原则。在行政复议中,行政复议机关不能让行政争议双
方自行解决,也不能在争议双方之间进行调解。
(六)书面复议原则。即在行政复议中,行政复议机关一般只对复议案件
的书面材料进行审理,从而简化程序。在某些情况下,复议机关认为必要时,
可以采取其他方式审理复议案件。
六、案例分析
案例一[分析要点]
本案的行政复议机关是县人民政府或县环保局的上一级部门领导机关即
市环保局。《行政复议法》第12条规定:“对县级以上地方各级人民政府工作
部门的具体行政行为不服,可选择向本级人民政府或上一级主管部门申请复
议。”本案中,县环保局作出的10万元的决定,是经其上级主管部门即市
环保局批准后作出的,而且这一行为的依据是省政府的行政规章,因此,本案
符合《行政复议法》第12条规定的情形,化工厂可以向县人民政府或市环保
局申请复议。
案例二分析要点
(1)陈、吴对其人身自由所受到的侵犯,可请求行政赔偿。因为乡政府
以办“学习班”的方法非法限制、剥夺公民人身自由的行为属于法定行政赔偿
的情形之一。
(2)陈、吴请求行政赔偿,应先向所在乡人民政府提出,如乡政府拒绝
赔偿,可向人民法院提起行政赔偿诉讼。
(3)陈、吴依法应获得办“学习班”(10天)人身自由被侵犯的赔偿金。
每日赔偿金按国家上年度职工日平均工资计算。
第十一章行政诉讼概述
一、单项选择题:
1、行政诉讼是一种解决(
A、行政
C、刑事
)。
B、刑事诉讼
D、行政诉讼
)争议的制度。
B、民事
D、内部行政
2、人民法院审理案件不适用调解,这是何种诉讼确立的基本制度(
A、民事诉讼
C、行政裁决
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本文发布于:2022-07-28 14:38:00,感谢您对本站的认可!
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