国际私法第2阶段测试题2b

江南大学现代远程教育第二阶段测试卷

考试科目:《国际私法》第四章到第八章（总分100分）时间：90分钟

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一、单项选择题(每小题1分，共计10分)

1、关于识别的依据，各国法院都普遍采用（A）。

A、法院地法说B、准据法说

C、分析与比较法说D、个案识别说

2、一个住所在意大利的英国公民未留遗嘱死亡，死后留有动产在英格兰。按照英国的冲突规则，

动产继承依被继承人的住所地法，但意大利冲突规则规定动产继承依被继承人本国法，对这笔

动产的继承如果英国法院最终适用其本国法来处理，即构成（A）。

A、反致B、转致C、间接转致D、双重转致

3、在司法实践中，关于先决问题的准据法确定，英国等普通法系国家一般主张（A）。

A、依主要问题所属国冲突规则来选择先决问题的准据法

B、依法院地的冲突规则来选择先决问题的准据法

C、先决问题与法院地法还是与主要问题准据法何者关系更为密切，来决定适用何国的冲突规则

来确定准据法

D、依第三国的冲突规则确定准据法

4、1878年法国最高法院对鲍富莱蒙案的判决是关于（B）的典型案例。

A、先决问题B、法律规避C、反致D、公共秩序保留

5、关于外国法的性质，英美普通法系国家多认为是（A）。

A、事实B、法律

C、既非事实也非法律D、特殊的法律事实

6、当外国法无法查明时，大多数国家的做法是（B）。

A、类推适用国内法B、直接适用国内法

C、驳回当事人的诉讼请求D、适用一般原理

7、我国司法解释规定，外国法无法查明时，应当（C）。

A、驳回当事人的诉讼请求

B、适用一般法理

C、适用我国法律

D、适用同本应适用的外国法相近似或类似的法律

8、甲国公民A（男）与乙国公民B（女）在乙国结婚，后来又移居丙国。10年后，A在丙国死

亡，其前妻之子女在丙国法院提起了要求继承A在丙国全部遗产的诉讼，理由是A与B之间不

存在合法的婚姻关系。根据丙国的冲突规范，结婚适用婚姻举行地法，而根据乙国的冲突规范

则应适用夫的本国法，如果丙国法院适用甲国的实体法，则其行为属于（B）。

A、反致B、转致C、间接反致D、双重反致

9.在国际私法中，物之所在地的确定一般应参照（D）。

A、所有人或占有人的住所地法B、所有人或占有人的本国法

C、行为地法D、法院地法

10.使最密切联系原则具体化的方法是（C）。

A、规则选择方法B、政府利益分析方法

C、特征性履行方法D、合同自体法

二、多项选择题（在每小题的四个备选答案中，选出二个至四个正确的答案，多选、少选、

错选均无分。每小题2分，共10分）

1、在我国立法和司法解释中有明确规定的制度有（ABCD）。

A、识别B、公共秩序保留

C、外国法的查明D、法律规避

2、对于外国法的性质，认为外国法即非单纯的事实，也非绝对的法律的国家有（AB）。

A、德国B、日本C、英国D、意大利

3、物之所在地法一般不适用于（BCD）。

A、物权的保护方法

B、运送中的物品的物权关系

C、船舶、飞行器等运输工具的物权关系

D、法人终止或解散时的有关物权

4、关于合同法律适用的理论分歧主要有（AB）。

A、分割论与单一论B、主观论与客观论

C、区别制与同一制D、联系说与结果说

5、关于法律选择的空间范围，正确的说法是（BCD）。

A、以英国为代表的大多数国家要求当事人选择的法律与合同有客观的联系

B、以英国为代表的大多数国家不要求当事人选择的法律与合同有客观的联系

C、欧洲大陆的学者多主张当事人只能选择与合同有客观联系的法律

D、1980年《罗马公约》对此没有限制

三、名词解释（每小题6分，共计30分）

1、识别冲突：指由于法院地国与有关法律对同一事实构成作出不同的分类，采用不同国家的法

律观念进行识别就会导致适用不同的冲突规范和不同的准据法的结果。

2、间接反致：是指对于某一涉外民事案件，甲国法院按自己的冲突规范本应适用乙国法，而乙

国的冲突规范指定适用丙国法，而依丙国的冲突规范又应适用甲国法，甲国法院因此适用自己

的实体法作为准据法。

3、先决问题：先决问题又称附带问题，是指一国法院在处理国际私法的某一争讼问题时，如果

必须以解决另外一个问题为先决条件，便可以把该争讼问题称为“本问题”或“主要问题”，而

把需要首先解决的另一问题称为“先决问题”或“附带问题”。先决问题的解决直接影响主要问

题的审判结果。

4、公共秩序保留：指一国法院依其冲突规范本应适用外国法时，因其适用会与法院地国的重大

利益、基本政策、道德的基本观念或法律的基本原则相抵触而排除其适用的一种保留制度。

5、物之所在地法:即物权关系客体物所在地的法律。物之所在地法原产于13、14世纪的意大

利，其间经过漫长的发展过程，从仅适用于不动产到同样适用于动产。目前，在涉外物权关系

中，物之所在地是最普遍适用的法律。

四、简答题（每小题8分，共计40分）

1、简述识别冲突的产生原因和解决方法。

答：1、是由国内法或国际条约规定的，指明不同性质的涉外民商事法律关系应适用何种法律的

规范。2、产生原因：不同国家往往把具有相同内容的法律问题分配到不同的法律部门中去；不

同国家对同一问题规定的冲突规范具有不同含义；不同国家对同一事实赋予不同的法律性质，

因而可能援引不同的冲突规范。3、解决方法主要有：法院地法说；准据法说；分析法学与比较

法学说；个案识别说；折衷说；功能定性说等。

2、简述法律规避的构成要件。

答:国际私法中的法律规避是指当事人为了规避原来应该适用的某一国法律，故意制造一些条

件能够利用冲突规范，使对其有利的另一国法律得以适用。构成国际私法上的法律规避必须具

备以下几个条件：①当事人规避某国法律是出于故意，即当事人的行为是以规避法律为目的的。

②规避的法律是本应对当事人适用的强制性法律，而不是任意性法律。③当事人是通过故意改

变或制造与连接点有关的事实，利用冲突规范来达到法律规避目的的。④法律规避必须是既遂

的。⑤当事人法律规避以后，仍与被法规避法律的那个国家或地区存在某种联系。

3、简述先决问题的构成要件及其准据法的确定。

答:（1）先决问题又称附带问题，是指一国法院在处理国际私法的某一争讼问题时，如果必须

以解决另外一个问题为先决条件，便可以把该争讼问题称为“本问题”或“主要问题”，而把需

要首先解决的另一问题称为“先决问题”或“附带问题”。先决问题的解决直接影响主要问题的

审判结果。（2）条件：①先决问题的主要问题依法院地国的冲突规范必须以外国法作为准据法。

②需要先行解决的问题具有相对独立性，可以作为一个单独的争议向法院提起诉讼，并且有自

己的冲突规范可供援引。③在确定先决问题的准据法时，法院地国的冲突规范和实体规范与主

要问题准据法所属国的冲突规范和实体规范均不相同，从而会导致不同的判决结果。（3）关于

先决问题准据法的确定主要有三种主张：依主要问题准据法所属国冲突规范来选择先决问题的

准据法；依法院地的冲突规则来选择先决问题的准据法；依先决问题与法院地还是与主要问题

准据法何者关系更为密切，来决定适用何国的冲突规则确定准据法。

4、简述物权关系适用物之所在地法的理论根据。

答：（1）主权说。该说认为，物权关系依物之所在地法是主权在法律适用方面的表现，如果在

物权关系上适用外国法．主权将丧失其不可分割的性质。

（2）法律关系本座说。该说认为物权关系之所以依物之所在地法，是因为物权关系的“本座”

在标的物所在地，任何人要取得、占有、使用或处分某物，就必须委身于该物之所在地，并自

愿受制于该地区所实施的法律。

（3）利益需要说。该说认为，法律是为了集体利益而制定的，物权关系适用物之所在地法是“集

体利益”和“全人类利益”的需要。

（4）中国学者认为，物权关系依物之所在地法是物权关系本身性质决定的。

5、关于合同的法律适用主要存在哪些理论分歧？

答：归纳起来，关于合同法律适用，主要有如下几种对立的理论：（1）“分割论”与“单一论”。

对于同一合同来说，“单一论”主张对整个合同适用同一个法律，“分割论”主张不同的方面适用

不同的法律。对于不同性质的合同，“单一论”主张部分类型，统一确定其准据法，而“分割论”

主张适用不同的法律。分割论和单一论都有其存在的客观依据，二者可以互相取长补短，配合

运用，才能最终达到妥善解决合同的法律适用问题的目的。（2）主观论和客观论。前者认为，

在合同中当事人既然有权按照自己的意志和协议创设某种权利义务，他们当然有权选择适用于

它们之间合同的法律。后者则认为，合同的有效成立及效力是与一定的场所相联系的，因而合

同应适用何国法律不能完全根据当事人自己的选择，而应根据合同与一国或哪几国有最密切

联系的客观标志来确定。

五、案例分析题

（10分）

2000年5月，香港某公司A在内地某市成立了一娱乐中心。后来，A公司与另一香港公司B在

香港签订由B负责娱乐中心设备安装的合同。A公司先预付了部分工程款，后因所安装的热水

锅炉与合同规定的品名不符及部分项目未安装，A公司不支付所欠的工程款。B公司在内地法院

起诉，要求A公司支付欠款及利息损失，而A公司认为B公司违约，应承担违约责任而拒付欠

款。因双方未在合同中约定应适用的法律，在开庭审理时，被告依双方当事人均为香港公司且

合同签订地在香港为由，要求选择适用香港地区的法律，而原告则坚持适用中国内地的法律。

问：该案中应适用什么地方的法律？

答：在该案中，由于当事人自己没有选择合同准据法，双方当事人又均为香港公司，所以应该

由法官按照最密切联系原则确定应适用的法律。根据案情，应该确定中国内地的法律与该合同

有最密切联系，因此应该适用内地的法律。